關于法定代表人的29個常見問題答疑(2)
四、法定代表人的法律責任
17、問：什么情況下，需要法定代表人承擔法律責任?
答：我國《民法通則》49條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任：(一)超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;(二)向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的;(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的;(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的;(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的;(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。”法律講壇提示：上述情況僅僅是列舉，并非已包含法定代表人須承擔法律責任的全部情況。
18、問：我只是個掛名的法定代表人，要是公司出了事，需要我承擔法律責任嗎?
答：即使是掛名的法定代表人，公司從事了法律所禁止的行為，也要承擔相應的責任。在刑事責任方面，如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責任人，不對其處以刑罰。法律講壇提示：實踐中，該觀點亦存在爭議，故絕對不建議掛名擔任法定代表人，有些中小企業(yè)老板深知法定代表人的風險，于是選擇讓高管(甚至員工)擔任掛名法定代表人。
19、問：法定代表人違反章程或法律，給公司或股東造成損失，可否要求賠償?
答：可以。由于法定代表人同時也是公司的董事或經(jīng)理，依照2013年修改的《公司法》149條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。” 第152條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”因此，公司及股東均可向法院起訴要求賠償。
五、法定代表人的變更
20、問：變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么辦?
答：不需要?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定，有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責，至使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。
21、問：公司哪一級機關有權決定變更法定代表人?
答：由公司股東會或董事會形成決議決定變更法定代表人。究竟是股東會還是董事會有權，由公司章程決定。
22、問：原法定代表人是否可以自行辭去法定代表人一職?
答：可以，原法定代表人向股東會或董事會提出，并批準，然后再選舉出新的法定代表人。
23、問：法定代表人死亡后，其繼承人能不能繼承法定代表人的資格?
答：法定代表人身份不能繼承，原法定代表人死亡后，公司應當按照程序選舉產(chǎn)生新的法定代表人。
24、問：變更法定代表人是不是必須到工商部門辦理變更登記?有時間要求嗎?
答：是的。公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內(nèi)辦理變更登記，應當申請辦理而未辦理的，由企業(yè)登記機關責令限期辦理;逾期未辦理的，處1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
25、問：到哪個部門辦理變更登記，需要提交什么手續(xù)?
答：企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應當向原企業(yè)登記機關提交下列文件： (一) 對企業(yè)原法定代表人的免職文件; (二) 對企業(yè)新任法定代表人的任職文件; (三) 由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。
六、外商投資企業(yè)的法定代表人
26、問：外商投資企業(yè)變更法定代表人是否還需要原審批機關的批準?
答：一般不需要。外商投資企業(yè)的業(yè)務范圍不涉及銀行、保險、證券等特殊行業(yè)的，變更法定代表人可以直接向工商部門申請辦理。企業(yè)在辦理變更登記手續(xù)后30日內(nèi)還需向原審批機關(商務部門)辦理變更手續(xù)。
27、問：外商投資企業(yè)法定代表人的法律規(guī)定與內(nèi)資企業(yè)有什么不同嗎?
答：有。外商投資企業(yè)組織章程中明確規(guī)定企業(yè)法定代表人更換方式為股東委派或股東之間協(xié)商產(chǎn)生的，無須提交董事會決議。
七、法定代表人的法律法規(guī)
28、問：我國有專門就法定代表人問題作出規(guī)定的法規(guī)嗎?
答：有。這方面的專門法規(guī)主要是：
《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》1999年6月12日國務院批準修訂， 1999年6月23日國家工商行政管理局令第90號公布;
《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關問題的答復》2000年7月5日發(fā)布;
《關于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關問題的答復》工商外企字[2003]第75 號國家工商行政管理總局2003年6月6日公布。
29、問：我國還有哪些法規(guī)的內(nèi)容也涉及到法定代表人的權利、義務?
答：以下法規(guī)的部門內(nèi)容也與法定代表人有關，主要是：
《中華人民共和國民法通則》;
《中華人民共和國合同法》及最高人民法院關于適用合同法的司法解釋;
《中華人民共和國公司法》;
《公司登記管理條例》;
《中華人民共和國刑法》。
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法定代表人的權利職責
企業(yè)法定代表人在國家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權范圍內(nèi)行使職權、履行義務，代表企業(yè)法人參加民事活動，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負責，并接受本企業(yè)全體成員和有關機關的監(jiān)督。[1]
企業(yè)法定代表人可以委托他人代行職責。
企業(yè)法定代表人在委托他人代行職責時，應有書面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責，不得委托他人代行。
企業(yè)法定代表人一般不得同時兼任另一企業(yè)法人的法定代表人。因特殊需要兼任的，只能在有隸屬關系或聯(lián)營、投資入股的企業(yè)兼任，并由企業(yè)主管部門或登記主管機關從嚴審核。
企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權的簽字人。
法定代表人的簽字應向登記主管機關備案。法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。
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