勞資問題的全面解答

　　八、什么是綜合計(jì)算工時(shí)制?哪些企業(yè)的員工可以實(shí)行該工時(shí)制?

　　依照勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《<工作時(shí)間的規(guī)定>問題解答》的通知第六條規(guī)定，綜合計(jì)算工時(shí)制是針對(duì)因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)的部分職工，采用的以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時(shí)間的一種工時(shí)制度，其平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。

　　交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需要連續(xù)作業(yè)的職工，地質(zhì)、石油及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工;亦工亦農(nóng)或由于受能源、原材料供應(yīng)等條件限制難以均衡生產(chǎn)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的職工等可以實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制。另外，對(duì)于那些在市場(chǎng)競爭中，由于外界因素影響，生產(chǎn)任務(wù)不均衡的企業(yè)的部分職工，也可以參照綜合計(jì)算工制度的辦法實(shí)施。

　　在向勞動(dòng)行政部門申請(qǐng)審批綜合計(jì)算工時(shí)制時(shí)，尤其是對(duì)工人實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制時(shí)，因?yàn)橐?guī)定了對(duì)于那些在市場(chǎng)競爭中，由于外界因素影響，生產(chǎn)任務(wù)不均衡的企業(yè)的部分職工，也可以參照綜合計(jì)算工制度的辦法實(shí)施，所以勞動(dòng)行政部門的審查幾乎不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。

　　九、現(xiàn)在人力資源管理中流行的“縮短每周工作日”即每周工作4天，每天工作10小時(shí)合法嗎?屬于綜合計(jì)算工時(shí)制嗎

　　嚴(yán)格來說，這種工時(shí)制是合法的，因?yàn)椤秾?shí)施辦法》第五條規(guī)定：……可以實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)制等其他工作和休息辦法，……，這里的“等”字表明了我國的非標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制除了不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)制外，還有其他的形式。因?yàn)閷?shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制的條件法定，就算是在市場(chǎng)競爭中，由于外界因素影響，也很難說長年實(shí)行這種工時(shí)制的企業(yè)是因?yàn)樯a(chǎn)任務(wù)不均衡，所以這種工時(shí)制不屬于綜合計(jì)算工時(shí)制。

　　十、每周工作4天，每天工作10小時(shí)的工時(shí)制需要經(jīng)過審批嗎?

　　這種工時(shí)制不符合該法第三十六條的規(guī)定，根據(jù)《勞動(dòng)法》第三十九條的規(guī)定，所以要經(jīng)過審批。

　　十一、勞動(dòng)合同約定綜合計(jì)算工時(shí)制、不定時(shí)工時(shí)制或者其他需要審批的工時(shí)制，但該企業(yè)沒有經(jīng)過勞動(dòng)行政部門的批準(zhǔn)，該條款有效嗎?

　　該條款違反了《勞動(dòng)法》第三十九條的規(guī)定，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十六條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，該條款無效，工作時(shí)間按標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制并按照其他有效約定處理。

　　十二、勞動(dòng)合同約定每周工作4天，每天工作10小時(shí)的工時(shí)制，但企業(yè)沒有經(jīng)過勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)，工作時(shí)間應(yīng)該怎么認(rèn)定?月平均工作時(shí)間怎么確定?

　　雙方約定每周工作4天，這低于法定的基準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，每天工作10小時(shí)，這高于法定的基準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定高于基準(zhǔn)的2小時(shí)為加班時(shí)間。

　　月平均工作時(shí)間為8X(365-52X3-11)/12=132

　　十三、實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制的企業(yè)，職工延長工作時(shí)間受《勞動(dòng)法》第四十一條限制嗎? 在綜合計(jì)算工時(shí)周期內(nèi)的某一天，不受該條日延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)的限制，如果周期長于月的，也不受該條月延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)的限制，但是在一個(gè)周期內(nèi)總的延長工作時(shí)間受該條限制，比方說，以月為周期的，總的加班時(shí)間不得超過36小時(shí);以季為周期的，總的加班時(shí)間不得超過36X3=108小時(shí)。

　　十四、實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的企業(yè)，職工延長工作時(shí)間受《勞動(dòng)法》第四十一條限制嗎? 根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于貫徹實(shí)施<勞動(dòng)法>若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第六十七條，經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的職工，不受勞動(dòng)法第四十一條規(guī)定的日延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)和月延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)的限制。

　　十五、《勞動(dòng)法》第四十一條規(guī)定的月延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)包括法定節(jié)假日中的加班時(shí)間嗎? 有人認(rèn)為不包括法定節(jié)假日中的加班時(shí)間，而只包括加點(diǎn)時(shí)間和公休日中的加班時(shí)間，因?yàn)榉ǘü?jié)假日中的加班時(shí)間并不影響勞動(dòng)者每周至少休息一天的規(guī)定，也正因?yàn)槿绱耍怨萑占影嗟?，企業(yè)首先是應(yīng)該安排補(bǔ)休，而法定節(jié)假日中加班的，則必須支付加班費(fèi)不能以補(bǔ)休代替加班費(fèi)。從理論上講，這種觀點(diǎn)是正確的，而且在社會(huì)責(zé)任審核中，采用的也是這種觀點(diǎn)，但是根據(jù)《關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問題的復(fù)函》(勞部發(fā)【1997】271號(hào))的規(guī)定每月工作日的加點(diǎn)、休息日和法定休假日的加班的總時(shí)數(shù)不得超過36小時(shí)。在國家立法部門沒有作出立法解釋前，應(yīng)按此精神執(zhí)行。所以，一旦發(fā)生了超過36小時(shí)加班的爭議時(shí)，應(yīng)該按該規(guī)定執(zhí)行。

　　十六、發(fā)生了《勞動(dòng)法》第四十二條的情形，可以安排懷孕七個(gè)月以上或者哺乳未滿一周歲的嬰兒的女職工加班嗎?

　　根據(jù)勞動(dòng)法第二十二條的規(guī)定，發(fā)生了該條規(guī)定的情形，企業(yè)安排加班不受該法第四十一條的限制，包括安排加班的程序和時(shí)間不受該條限制，所以其前提是職工能被安排加班，而勞動(dòng)法第六十一條、六十三條明確禁止該類女職工加班。所以此情形下，不能安排該類女職工加班。

　　十七、企業(yè)延長職工工作時(shí)間，需要經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商嗎?

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　　根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十一條和《意見》第七十一條的規(guī)定，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商是延長工作時(shí)間的必經(jīng)程序，但《意見》第七十一條規(guī)定：……協(xié)商后，企業(yè)可以在勞動(dòng)法限定的延長工作時(shí)數(shù)內(nèi)可以延長工作時(shí)間，……。所以，企業(yè)和勞動(dòng)者協(xié)商只是程序性的義務(wù)，企業(yè)和勞動(dòng)者經(jīng)過了協(xié)商，而且安排延長工作時(shí)間不違反法律規(guī)定的，勞動(dòng)者有延長工作時(shí)間工作的義務(wù)。

　　十八、企業(yè)延長職工工作時(shí)間違反法律的規(guī)定，需要承當(dāng)什么法律責(zé)任?

　　民事責(zé)任方面：違反法律規(guī)定的延長工作時(shí)間也應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)法》第四十四條的規(guī)定支付加班工資。

　　行政責(zé)任方面：根據(jù)《勞動(dòng)法》第九十條的規(guī)定：由勞動(dòng)行政部門給予警告，責(zé)任改正，并可以處以罰款。值得注意的是，單單只是因?yàn)槠髽I(yè)延長職工工作時(shí)間違反法定的規(guī)定的勞動(dòng)爭議非常少，而勞動(dòng)者只是認(rèn)為企業(yè)延長職工工作時(shí)間違反法律規(guī)定的，向勞動(dòng)行政部門投訴時(shí)，勞動(dòng)行政部門一般充當(dāng)“和事佬”的角色，此時(shí)勞動(dòng)者認(rèn)為勞動(dòng)行政部門有不作為行為的，可以對(duì)勞動(dòng)行政部門提起行政訴訟。

　　十九、法定休假日和法定節(jié)假日是同一概念嗎?

　　二者并非同一概念，法定節(jié)假日只是法定休假日中的一種，法定休假日除了法定節(jié)假日外還包括：年休假日、探親假日、婚假日、喪假日和產(chǎn)假日。所以《勞動(dòng)法》第四十四條第三項(xiàng)、第五十一條中的法定休假日并非只是指11天的法定節(jié)假日。