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犯罪輕重是如何被定義的(4)

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【注釋】
[1]魯迅:《魯迅散文》,人民文學(xué)出版社2005年5月版,第134頁。
[2]有學(xué)者認為,犯罪不是靜態(tài)的實體,而是社會互動的動態(tài)過程不斷塑造和再塑造的產(chǎn)物。參見[英]韋恩·莫里森:《理論犯罪學(xué):從現(xiàn)代到后現(xiàn)代》,劉仁文、吳宗憲、徐雨衡、周振杰譯,法律出版社2004年9月版,第298頁。
[3]這些國家是:阿爾巴尼亞、阿根廷、奧地利、澳大利亞、巴西、保加利亞、冰島、波蘭、朝鮮、丹麥、德國、俄羅斯、法國、菲律賓、斐濟、芬蘭、古巴、韓國、荷蘭、吉爾伯特、加拿大、喀麥隆、庫克、羅馬尼亞、馬耳他、馬紹爾、美國、蒙古、尼日利亞、挪威、葡萄牙、日本、瑞典、瑞士、薩摩亞、所羅門、泰國、湯加、圖瓦盧、土耳其、瓦努阿圖、西班牙、希臘、新加坡、新西蘭、匈牙利、意大利、印度、越南、中國。
[4]參見于志剛:《死刑存廢的國際現(xiàn)狀與中國思路》,載《Social Sciences in China》 Vol. XXX, No. 2, May 2009,178-190。
[5]參見羅翔:《中華刑罰發(fā)達史—野蠻到文明的嬗變》,中國法制出版社2006年8月版,第17-19頁;何勤華、夏菲:《西方刑法史》,北京大學(xué)出版社2006年12月版,第28-29頁。
[6]有學(xué)者發(fā)現(xiàn),比較法研究的目的通常是提高對外國法律制度的認知、服務(wù)于法律改革和立法、為彌補自身制度缺陷尋找工具、服務(wù)于跨法域司法實踐、促進世界范圍內(nèi)法律的統(tǒng)一與和諧。而這些目標(biāo)要么太一般化、沒有針對性,要么就是帶有極度的實用色彩。參見[意]D·奈爾肯編:《比較法律文化論》,高鴻鈞、沈明等譯,清華大學(xué)出版社2003年10月版,第136-137頁。
[7]如果拒絕接受一般科學(xué)理論的發(fā)展,法學(xué)是有缺失的。參見[德]阿圖爾·考夫曼、溫弗里德·哈斯默爾主編:《當(dāng)代法哲學(xué)和法律理論導(dǎo)論》,鄭永流譯,法律出版社2002年1月版,第452頁。
[8]盡管死刑和終生監(jiān)禁刑的權(quán)重大小不同,但作為上述排序的一種佐證,我們還可以從終生監(jiān)禁刑的數(shù)量排序角度,實現(xiàn)各國刑法絕對嚴厲性的綜合觀察。在50部刑法中,有終生監(jiān)禁刑的有44部。按終生監(jiān)禁刑的多少排序為:中國102個、泰國61個、印度48個、越南47個、斐濟46個、所羅門46個、吉爾伯特45個、圖瓦盧43個、保加利亞43個、澳大利亞42個、新加坡42個、美國35個、尼日利亞34個、加拿大34個、匈牙利28個、羅馬尼亞27個、瑞典27個、荷蘭26個、土耳其26個、意大利24個、韓國24個、德國21個、菲律賓21個、希臘20個、法國19個、喀麥隆18個、朝鮮18個、日本15個、馬耳他13個、奧地利10個、波蘭9個、丹麥9個、瓦努阿圖8個、冰島8個、芬蘭6個、湯加5個、新西蘭5個、俄羅斯5個、瑞士5個、薩摩亞4個、阿根廷3個、庫克2個、古巴2個、馬紹爾1個。
[9]需要說明,在某些情況下,公權(quán)與私權(quán)的劃分并不十分容易。例如,盜竊罪在許多刑法中被視為侵犯個人利益的犯罪,但公共財產(chǎn)也會成為盜竊罪的對象。因此,這種劃分具有一定的相對性。以中國刑法為例,我們將危害國家安全、公共安全、妨害社會管理秩序、危害國防利益、貪污賄賂、瀆職、軍人違反職責(zé)等犯罪歸入公權(quán)犯罪,將侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利、侵犯財產(chǎn)等犯罪歸入私權(quán)犯罪。而刑法分則第三章中的大部分犯罪由其交易性質(zhì)所決定,也歸入私權(quán)犯罪,但貨幣犯罪、涉稅犯罪、走私犯罪等內(nèi)容則歸入公權(quán)犯罪。
[10]如不做特別說明,本文所報告的P值均指交互分析(Crosstabs)的統(tǒng)計顯著值。
[11]黃風(fēng)譯:《意大利刑法典》,中國政法大學(xué)出版社1998年10月版。
[12]于志剛、李洪磊譯:《大洋洲十國刑法典(下冊)》,中國方正出版社2009年2月版,第651-684頁。
[13]羅結(jié)珍譯:《法國新刑法典》,中國法制出版社2003年12月版。
[14]黃道秀譯:《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》,中國法制出版社2004年9月版。
[15]馮軍譯:《德國刑法典》,中國政法大學(xué)出版社2000年3月版。
[16]在《法律主義》一書中,朱迪斯·斯卡拉通過研究馬克斯·韋伯對東西方法律傳統(tǒng)的比較,得出結(jié)論說,韋伯對西方和世界其他地區(qū)的比較,目的并不在于分析非歐洲世界,而是通過與非歐洲比較,去發(fā)現(xiàn)西方的獨特文化特征。他提出的問題不是“他們像什么”,而是“他們?yōu)槭裁磁c我們不同?”“是什么使西方成為西方?”參見前引[6],[意]D·奈爾肯編:《比較法律文化論》,第149頁。
[17]證實了前引[4]于志剛關(guān)于死刑與人口關(guān)系的判斷。
[18]各國民族數(shù)據(jù)除了上文提到的數(shù)據(jù)來源外,還來自[美]戴維·萊文森編:《世界各國的族群》,葛公尚、于紅譯,中央民族大學(xué)出版社2009年1月版。
[19]白建軍:《從中國犯罪率數(shù)據(jù)看罪因、罪行與刑罰的關(guān)系》,載《中國社會科學(xué)》2010年第2期,第144-159頁。
[20]馮友蘭:《中國哲學(xué)簡史》,新世界出版社2004年1月版,第270頁。
[21][美]梯利:《西方哲學(xué)史》(增補修訂版),葛力譯,商務(wù)印書館1995年7月版,第437頁。
[22]前引[21],第464頁。
[23][意]加羅法洛:《犯罪學(xué)》,耿偉、王新譯,中國大百科全書出版社1996年1月版,第22頁。
[24][德]海因里希·羅門:《自然法的觀念史和哲學(xué)》,姚中秋譯,上海三聯(lián)書店2007年5月版,第223頁。
[25]前引[21],第294頁。
[26]前引[21],第346頁。
[27]歐力同:《孔德及其實證主義》,上海社會科學(xué)院出版社 1987年3月版,第44-46頁。
[28]前引[21],第359頁。
[29]章海山:《西方倫理思想史》,遼寧人民出版社1984年版,第279頁。
[30][美]梯利:《西方哲學(xué)史(下)》,葛力譯,商務(wù)印書館1975年版,第150頁。
[31][意]貝卡里亞:《論犯罪與刑罰》,黃風(fēng)譯,中國大百科全書出版社1993年6月版,第42頁。
[32]前引[31],第71頁。
[33]前引[7],[德]阿圖爾·考夫曼、溫弗里德·哈斯默爾主編書,第468頁。
[34]前引[7],[德]阿圖爾·考夫曼、溫弗里德·哈斯默爾主編書,第451-452頁。
[35]轉(zhuǎn)引自[美]E·博登海默:《法理學(xué)法律哲學(xué)與法律方法》,鄧正來譯,中國政法大學(xué)出版社2004年1月版,第160頁。
[36]未經(jīng)許可私屠濫宰的經(jīng)營性行為,按照我國《刑法》第225條的規(guī)定,可構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
[37]巴西刑法第240條、菲律賓刑法第333條、喀麥隆刑法第361條都明確規(guī)定有“通奸罪”。
[38]我國現(xiàn)行刑法中,共有51個規(guī)定了生命刑的非生命犯罪,占所有死罪的75%,死刑的減少必將從這些罪名開始。

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