關于企業(yè)兼并的操作程序
關于企業(yè)兼并的操作程序
企業(yè)兼并是兩個或兩個以上的企業(yè)根據(jù)契約關系進行權合并，以實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。你對企業(yè)兼并有多少了解?下面由學習啦小編為你詳細介紹企業(yè)兼并的相關法律知識。
關于企業(yè)兼并的操作程序
1、初步確定兼并方和被兼并方企業(yè)
兼并方和被兼并方企業(yè)一般通過產(chǎn)權市場或者直接洽談的方式予以初步確定，實踐中，由于現(xiàn)有產(chǎn)權市場存在諸多不規(guī)范之處，因此采取直接洽談或者自找對象確定兼并方和被兼并方的情形較為常見。
2、清產(chǎn)核資和財務審計
企業(yè)采取兼并形式進行改制的，應當對被兼并方企業(yè)各類資產(chǎn)、負債進行全面、認真的清查，以清理債權、債務關系。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權益，以防止國有資產(chǎn)在兼并中流失。
企業(yè)兼并，必須由直接持有該國有產(chǎn)權的單位決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計。如果經(jīng)過兼并，企業(yè)改制為非國有制企業(yè)，還要對企業(yè)的法定代表人進行離任審計。被兼并企業(yè)必須按照有關規(guī)定向會計師事務所或者政府審計部門提供有關財務會計資料和文件。
3、資產(chǎn)評估
企業(yè)采取兼并形式進行改制的，必須按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，對資產(chǎn)實施評估。對于兼并方企業(yè)在兼并過程中轉換成股份制企業(yè)的，也要進行資產(chǎn)評估，以防止國有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評估的范圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)(包括知識產(chǎn)權和商譽，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權)和其他資產(chǎn)。
對于非國有投資者兼并企業(yè)的，由直接持有該國有產(chǎn)權的單位決定聘請具備資格的資產(chǎn)評估事務所對資產(chǎn)進行評估。對于其他形式的兼并，應當按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，對國有資產(chǎn)實施評估。
首先，被兼并企業(yè)應當向國有資產(chǎn)管理行政主管部門申請評估立項，并呈交財產(chǎn)目錄和有關的會計報表等資料。
然后，由國有資產(chǎn)管理行政主管部門進行審核。如果國有資產(chǎn)行政主管部門準予評估立項的，申請單位應當委托資產(chǎn)評估機構進行評估。
按照現(xiàn)行法規(guī)及其政策的規(guī)定，持有國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)評估資格證書的資產(chǎn)評估公司、會計師事務所、審計事務所、財務咨詢公司，以及經(jīng)國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)管理行政主管部門認可臨時評估機構，可以從事國有資產(chǎn)的評估工作，被兼并企業(yè)應當委托上述單位進行資產(chǎn)評估，對于委托不屬于上述機構進行資產(chǎn)評估的，不予認可。資產(chǎn)評估機構接受委托進行資產(chǎn)的評定和估算后，要向委托單位提出資產(chǎn)評估結果報告書。
最后，委托單位將資產(chǎn)評估報告書報其主管部門審查，主管部門審查同意后，報同級國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認資產(chǎn)評估結果。經(jīng)過確認的資產(chǎn)評估結果，國有資產(chǎn)管理行政主管部門應當下達確認通知書。沒有進行資產(chǎn)評估而簽訂出售協(xié)議的，應當認定協(xié)議無效。
4、確定產(chǎn)權底價
被兼并企業(yè)應當以有關主管部門確認的評估值為依據(jù)，合理確定出售底價。并可以通過招標、投標的方式確定成交價。成交價不得低于底價(但是允許成交價在底價的基礎上有一定幅度的浮動，如果浮動價低于評估價的90%，要經(jīng)過同級國有資產(chǎn)管理部門的批準)。
未按照規(guī)定進行評估的，一律不予辦理產(chǎn)權變動手續(xù)。以招標、投標方式確定成交價的，應當依照《招標投標法》的規(guī)定處理。對于自找對象的企業(yè)兼并，可以協(xié)商議價，但是議價不得低于評估值所確認的底價。被兼并的企業(yè)屬于全民所有制企業(yè)性質的，成交價應當由國有資產(chǎn)管理部門予以確認。
5、簽署兼并協(xié)議和轉讓價款管理
成交價確定后，兼并雙方的所有者應當簽訂兼并協(xié)議。全民所有制企業(yè)被兼并的，由各級國有資產(chǎn)管理部門負責審核批準。尚未建立國有資產(chǎn)管理部門的地方，由財政部門會同企業(yè)主管部門報同級政府作出決定。為了使兼并工作順利進行，應當征求被兼并方企業(yè)職工的意見，并做好職工的思想工作。職工不同意兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。
集體所有制企業(yè)被兼并的，應當由職工代表大會討論通過，報主管部門備案。集體所有制企業(yè)被兼并未經(jīng)職工代表大會通過的，兼并協(xié)議不生效。因未獲通過導致兼并協(xié)議無效的，按照合同法有關締約過失責任的規(guī)定處理，兼并企業(yè)也可以就其所受的損失主張賠償。
已經(jīng)實行承包或者租賃制的企業(yè)，在確定其被兼并時，應當按照有關規(guī)定辦理中止合同的手續(xù)。在沒有辦理中止合同手續(xù)之前，企業(yè)不得兼并。
企業(yè)實施兼并的，按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定，兼并方應當一次性支付價款;一次性支付價款確有困難的，經(jīng)過雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉讓國有產(chǎn)權的單位批準，可以分期支付價款。分期支付價款的，首期付款額不得低于價款的30%，其余價款應當由受讓方提供合法的擔保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢。
未付價款部分參照銀行貸款利率由購買者向出售方支付利息。轉讓國有產(chǎn)權的價款優(yōu)先用于支付解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業(yè)欠繳的社會保險費，剩余價款按照有關規(guī)定處理。
此外，為了保護債權金融機構的利益，《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》的規(guī)定，在改制過程中，必須要征得債權金融機構的同意，保全金融債權，依法落實金融債務，國有企業(yè)才能改制。金融債務未落實的企業(yè)，不得進行改制。
企業(yè)兼并協(xié)議自當事人簽字蓋章之日起生效。需要經(jīng)政府主管部門批準的，兼并協(xié)議自批準之日起生效;未經(jīng)批準的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但是依照合同法及其有關司法解釋的規(guī)定，當事人在一審法庭辯論終結前補辦報批手續(xù)的，兼并協(xié)議有效。
6、辦理產(chǎn)權轉讓的清算手續(xù)和法律手續(xù)
被兼并方企業(yè)產(chǎn)權轉讓的收入，歸該企業(yè)的產(chǎn)權所有者。如果被兼并方企業(yè)是全民所有制，其凈收入除國家另有規(guī)定外，由國有資產(chǎn)管理部門解繳國庫。如果被兼并企業(yè)屬于集體所有制，其凈收入按照產(chǎn)權歸屬分別歸不同的所有者。
企業(yè)被兼并后，應當按照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理產(chǎn)權變動登記(包括被兼并企業(yè)向國有資產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權變動或者注銷登記)和稅務變更登記;土地管理部門同時為兼并企業(yè)辦理土地使用權權屬證書，如果被兼并企業(yè)的用地屬于國有劃撥的土地，兼并企業(yè)還應當按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權出讓合同。
企業(yè)被兼并后，如果屬于企業(yè)合并的，合并企業(yè)應當及時辦理被兼并企業(yè)的法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協(xié)議已經(jīng)履行的，不影響兼并協(xié)議的效力和兼并企業(yè)對被兼并企業(yè)債權債務的承擔。屬于控股式兼并的，新設企業(yè)應當辦理法人變更登記。
7、權利義務的承擔和職工的安置
對于合并式兼并，兼并企業(yè)應當承繼被兼并企業(yè)的債權和債務。在合并過程中，如果當事人履行了債權人保護程序，債權人未在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報債權，則不能向兼并方主張債權;如果當事人未履行債權人保護程序而進行企業(yè)兼并的，則兼并方應當承擔被兼并方的負債。
此外，在吸收合并的情形下，如果被兼并企業(yè)的管理人隱瞞或者遺漏企業(yè)債務的，如果債權人在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報了債權，應當由兼并企業(yè)承擔申報的該筆債權。如果債權人未在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報債權，則兼并企業(yè)不承擔該筆債權的清償，被兼并企業(yè)的出資人負有對該筆債權的清償責任。
對于控股式兼并，由于被兼并企業(yè)仍然法人主體資格并未消滅，因此，被控股企業(yè)的債務，仍由被兼并企業(yè)承擔。當然，如果控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務，致使被控股企業(yè)無力償還債務的除外。
被兼并方的職工原則上由兼并企業(yè)接收。
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企業(yè)兼并的原則
1992年7月23日國務院發(fā)布的《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉換經(jīng)營機制條例》[1]及1989年體改委等單位聯(lián)合發(fā)布的《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》等規(guī)范性法律文件，把企業(yè)兼并的原則作了規(guī)定：
第一，要以經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)政策為指導，使資產(chǎn)向合理流動。
第二，應遵循自愿、互利、有償原則。在競爭過程中實行優(yōu)勝劣汰，不使用行政命令強制阻撓。
第三，注重實效，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和企業(yè)組織結構為標準，提高企業(yè)整體實力和企業(yè)發(fā)展。
第四，除國家另有規(guī)定，不受地區(qū)、所有制形式、行業(yè)和隸屬關系限制。
第五，既促進規(guī)模經(jīng)濟效益，又防止形成壟斷，有利于企業(yè)競爭。
第六，妥善處理職工安置，維護社會穩(wěn)定。
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