淺析企業(yè)股權(quán)收購法律風險
淺析企業(yè)股權(quán)收購法律風險
你聽說過股權(quán)收購嗎?股權(quán)收購是指購買目標公司股份的一種投資方式。下面由學習啦小編為你詳細介紹股權(quán)收購的相關(guān)法律知識。
淺析企業(yè)股權(quán)收購法律風險
風險一：擬收購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵
收購行為的直接對象，就是出讓方持有的目標公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風險。通常情況下收購方也對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實，例如在收購前通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在具體交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但在工商并未辦理登記手續(xù)的實際案例。
因此，除工商檔案查詢外，還可以通過對目標公司內(nèi)部文件查閱(如重大決策文件、利潤分配憑證等)及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實，并通過律師完善相應(yīng)法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責任，最大程度的使真相浮出水面。
淺析企業(yè)股權(quán)收購法律風險
風險二：出讓方原始出資行為存在瑕疵
在股權(quán)收購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款，進而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔股東義務(wù)。因為收購方不是目標公司的原始股東，有理論認為收購方并不應(yīng)當承擔目標公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責任。因此，股權(quán)收購中，收購方往往對此類風險容易忽視。
但是，根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》的相關(guān)規(guī)定，如出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況而與出讓方承擔連帶責任。
在股權(quán)收購中，受讓方應(yīng)當特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務(wù)，同時可以通過就相關(guān)風險及責任分擔與出讓方進行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的風險。
風險三：主體資格瑕疵
目標公司主體資格瑕疵主要是指目標公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導致其主體資格方面可能存在的障礙。
如目標公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項目未經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗資等不合法合規(guī)、目標公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標公司被強制清算等情形均可能導致目標公司主體資格存在障礙。
風險四：主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利風險
股權(quán)收購的常見動因之一，往往是處于直接經(jīng)營目標公司資產(chǎn)稅收成本過高的考慮而采用股權(quán)收購這一方式，進行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，目標公司的主要資產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利就成為收購方尤為關(guān)注的問題。
對于目標公司財產(chǎn)所涉及的收購風險主要體現(xiàn)為以下幾個方面：目標公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛;
目標公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙;目標公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔?；蚱渌麢?quán)利受到限制的情況;目標公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。
風險五：重大債權(quán)債務(wù)風險
目標公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價值及收購后公司經(jīng)營風險的重要因素，相關(guān)收購風險主要包括：出讓方是否對目標公司全部債權(quán)債務(wù)進行如實披露并納入股權(quán)價值評估范圍;重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效，債權(quán)有無無法實現(xiàn)的風險;目標公司對外擔保情況，是否有代為清償?shù)娘L險以及代為清償后的追償風險;目標公司是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。
股權(quán)收購中，對于目標公司擔保的風險、應(yīng)收款訴訟時效以及實現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注，通常還應(yīng)當要求出讓方對目標公司債權(quán)債務(wù)特別是或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔保。
風險六：訴訟、仲裁或行政處罰風險
這方面的風險為目標公司是否存在尚未了結(jié)的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會對目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負面影響，進而直接導致股權(quán)價值的降低。
股權(quán)收購中，除需要對目標公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方就收購價款的確定及支付方式的約定以及就上述風險的責任分擔作出明確劃分予以規(guī)避。
風險七：稅務(wù)、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標準風險
對于某些特定的目標公司而言，這部分風險也是收購風險的易發(fā)地帶。此類風險一般與目標公司享受優(yōu)惠政策、財政補貼等政策是否合法、合規(guī)、真實、有效，目標公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項目是否符合有關(guān)環(huán)境保護的要求，目標公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標準，目標公司近年有否因違反環(huán)境保護方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰等情況密切相關(guān)。
如不能充分掌握情況，則可能在收購后爆發(fā)風險，導致股權(quán)權(quán)益受損。
風險八：勞動用工風險
隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立法對勞動者的保護傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔相應(yīng)用工義務(wù)也就更加嚴格。
然而，在實際操作中，目標企業(yè)作為用人單位未嚴格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的目標公司，此類風險尤為值得關(guān)注。
針對此類風險，收購方可以采取要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔保、與出讓方就相關(guān)風險發(fā)生后的責任承擔進行明確約定或在可能的情況下要求出讓方在收購前清退目標公司相關(guān)用工的方式予以規(guī)避。
風險九：受讓方控制力風險
有限責任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式，決定了其權(quán)力機關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成，同時也決定了一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利。
基于以上特征，收購方在收購目標股權(quán)時，既需要注意與出讓方達成兩廂情愿的交易合意外，還應(yīng)當充分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向，以避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭;
同時還應(yīng)當充分關(guān)注出讓方對于目標企業(yè)的實際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對目標企業(yè)擁有控制權(quán)，而實際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。
針對此類風險，除通過一般溝通訪談了解其他股東合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機構(gòu)對其他股東的背景情況予以詳細調(diào)查的方式予以防范。
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企業(yè)股權(quán)收購的操作流程
第一，起草、修改股權(quán)收購框架協(xié)議;
第二，對出讓方、擔保方、目標公司的重大資產(chǎn)、資信狀況進行盡職調(diào)查;
第三，制定股權(quán)收購合同的詳細文本，并參與與股權(quán)出讓方的談判或提出書面談判意見;
第四，起草內(nèi)部授權(quán)文件(股東會決議、放棄優(yōu)先購買權(quán)聲明等);
第五，起草連帶擔保協(xié)議;
第六，起草債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議;
第七，對每輪談判所產(chǎn)生的合同進行修改組織，規(guī)避風險并保證最基本的權(quán)益;
第八，對談判過程中出現(xiàn)的重大問題或風險出具書面法律意見;
第九，對合同履行過程中出現(xiàn)的問題提供法律意見;
第十，協(xié)助資產(chǎn)評估等中介機構(gòu)的工作;
第十一，辦理公司章程修改、權(quán)證變更等手續(xù);
第十二，對目標公司的經(jīng)營出具書面的法律風險防范預案(可選);
第十三，協(xié)助處理公司內(nèi)部授權(quán)、內(nèi)部爭議等程序問題 (可選);
第十四，完成股權(quán)收購所需的其他法律工作。
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