淺談人民法院關于工程造價案件鑒定的問題
淺談人民法院關于工程造價案件鑒定的問題
工程造價司法鑒定是針對某一特定建設項目的施工圖紙及竣工資料來計算和確定某一工程價值并提供鑒定結論的活動。人民法院對此具有明確規(guī)定。下面為你分享人民法院關于工程造價案件鑒定的問題的分析。
淺談人民法院對工程造價案件鑒定的問題
隨著中國建筑房地產市場近幾年的快速發(fā)展，建設工程施工合同糾紛案件也大幅攀升，而幾乎所有的工程施工合同糾紛案件均是因結算而起。由于工程造價鑒定專業(yè)技術性比較強，人民法院在判決工程欠款數(shù)額時，基本上完全依賴于工程造價鑒定機構所作出的鑒定意見。
故工程造價鑒定意見的客觀、公平、公正與否對案件判決的公平、公正就起著舉足輕重的作用。工程造價鑒定專業(yè)性、技術性非常強，又需要與法律相結合?，F(xiàn)就工程造價鑒定中經常遇到的三個問題進行探討。
一、合同無效時，工程造價鑒定的計價方法或計價標準
各地法院司法技術部門均會碰到這種情況：
合同無效，申請鑒定方會根據(jù)合同效力對自身是否有利來寫鑒定申請內容;
合同無效，但合同約定的計價及結算方式對自身有利，其鑒定申請就會要求按照合同約定的計價方式進行鑒定;如果合同無效，對自身不利，鑒定申請就會要求按照定額依實鑒定。
這時，法院司法技術部門是否應該按照鑒定申請委托鑒定呢?最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定：建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收不合格的，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。
根據(jù)該法律規(guī)定，建設工程施工合同無效，承包人可以參照合同約定計算工程價款，但是是否也可以不要求按照合同約定計算工程價款呢?司法技術部門對外委托書如何填寫委托事項?
在筆者所在的司法技術部門就曾遇到這樣的問題，建設工程施工合同無效，施工單位申請鑒定，直接在鑒定申請書中寫明要求按照定額依實進行造價鑒定。
當時，部門的做法是，直接在對外委托鑒定書中寫明建設工程施工合同無效，按照合同約定的結算方式進行鑒定，當然這也是司法技術部門同審判部門結合后的意見。這樣處理的理由是：不會造成與審判脫節(jié)，如果直接按照當事人申請內容鑒定，那么就會出現(xiàn)鑒定意見不是法院依法應當采用的。
最高人民法院上述司法解釋，建設工程施工合同無效，承包人可以參照合同約定的結算方式計算工程價款，實際上該條解釋按照無效合同約定的結算方式計算工程價款是原則性的規(guī)定，即合同無效也應當按照合同約定結算方式計算工程價款。
因為考慮到建設工程造價基本都是依據(jù)各地方建設行政主管部門頒布的建設工程定額，以及當?shù)氐娜斯?、材料、機械等要素價格的調價文件，這些文件也稱行業(yè)統(tǒng)一定額。這是一整套在計劃經濟條件下形成的用于確定行業(yè)勞動生產率的權威價格指標體系。
按照定額計算的工程造價，往往遠遠高于合同約定的結算結果。在中國建筑市場上，投標時各施工單位基本都是依據(jù)同一套設計施工圖紙，按照定額計算出工程造價，根據(jù)自身的管理能力，技術水平，在定額造價基礎上讓利8%-22%進行投標報價。
如果合同無效，按照定額計算工程造價，反而讓一方獲得額外利益，這對于雙方均不公平。故無論合同是否有效，在委托鑒定時，均應當按照合同約定的結算方式委托鑒定。
二、鑒定機構在技術問題上固執(zhí)己見，應如何處理
實踐中，常常會存在鑒定初步意見出來后，雙方當事人對初步意見提出異議。如果提出的異議與鑒定初步意見出入比較大，司法技術部門應當組織鑒定機構、雙方當事人對初步鑒定意見進行聽證。雙方當事人也會委派造價專業(yè)人員參加聽證會，并就造價專業(yè)技術性問題向鑒定人提出質詢。
如果當事人所提異議有明確的文件規(guī)定及相關解釋，但鑒定人仍模糊回答，也不修改鑒定意見，有爭議部分也不單列，固執(zhí)己見地出具鑒定意見。遇到這樣的鑒定機構，司法技術部門應如何處理?
在出現(xiàn)此種情況時，司法技術部門應當在鑒定意見出來前，到建設行政主管部門即當?shù)氐臉藴识~管理站進行咨詢。
2008年7月9日中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設部與中華人民共和國國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局聯(lián)合下發(fā)的GB50500-2008《建設工程工程量計價規(guī)范》4.9.1條的規(guī)定：在對工程造價的計價方式、標準等相關問題出現(xiàn)爭議，由當?shù)亟ㄔO行政主管部門進行解釋。
也就是說，當?shù)氐墓こ淘靸r建設行政主管部門是對造價爭議問題作出解釋的權力機構。如果建設部門作出解釋后，鑒定人仍不采納并修改，司法技術部門應更換鑒定機構，取消其鑒定資格，申請人有權要求鑒定人返還鑒定費用;同時，還可以向主管部門提出司法建議。
如果鑒定意見已經出來后，一方當事人認為所提出的大量異議在鑒定意見中未得到任何實質性回復，當事人應如何救濟?
鑒定意見出來后，司法技術部門只能將鑒定意見轉交審判部門，司法技術部門主辦人員應以情況說明的的形式，將鑒定中出現(xiàn)的情況明確告知審判部門，由審判部門去建設行政主管部門去做上述工作。
三、當鑒材與現(xiàn)場不符時，如何進行鑒定
有這樣一個案例，施工單位承建建設單位一條步行街兩側的29棟四層商住樓，后經竣工全部驗收合格，但由于雙方無法就結算達成一致意見，施工單位起訴至法院。法院依施工單位申請就其施工內容的造價委托鑒定。
司法技術部門將該案委托給河南一家具有甲級造價資質的鑒定機構進行鑒定，并將施工單位提交的經建設單位質證的竣工圖紙、工程聯(lián)系單、現(xiàn)場簽證單、變更通知單等轉交給鑒定機構。
鑒定過程中，鑒定機構曾多次要求司法技術部門組織當事人勘察現(xiàn)場。鑒定初步意見稿出來后，雙方都對該初步意見提出了大量異議，但建設單位異議涉及數(shù)額較大。聽證會上，建設單位提出鑒定意見中有四大項與現(xiàn)場實際做法根本不符，應當按照現(xiàn)場實際情況計算工程量。
施工單位意見是：雙方簽訂的《建設工程施工合同》明確約定：竣工結算時，工程量依據(jù)竣工圖紙、現(xiàn)場簽證單、變更通知單、工作聯(lián)系單等書面文件確定。故應按照竣工圖紙、現(xiàn)場書面文件等資料計算工程量，不應當按照現(xiàn)場實際做法計算。
工程建設過程中，往往會出現(xiàn)部分工程無法按照圖紙施工的現(xiàn)象，這時也就會出現(xiàn)建設單位下發(fā)變更通知，或施工單位通過工程聯(lián)系單提出變更并對工程量的變化進行現(xiàn)場簽證。
然而，由于中國人的處事習慣，再加上許多人不能真正用法律的武器維護自身的合法權益等多種因素，導致工程施工中出現(xiàn)變更時，建設單位及施工單位有時會就變更只作出口頭約定，變更減少的工程量不再簽證，還按圖紙進行結算，但施工單位要為建設單位承包范圍之外的某項工程進行施工。
鑒于中國建筑市場行情，如果合同中對竣工結算按照書面簽證、變更進行結算有明確約定的，鑒定機構就應當按照合同約定進行工程量計算，不應當按照工程實際做法或工程現(xiàn)場進行鑒定。如果一方對此提出異議，應當區(qū)分不同情況進行處理：
1、對于提出隱蔽工程做法與圖紙不符的情況，上述案例中建設單位提出的其中一項地下雨污水管道的墊層問題，就屬于提出的隱蔽工程與圖紙不符的情況。
因地下雨污水管道位于地下一兩米深處，無法再看到實際做法，法院及鑒定機構要想查清是否如建設單位所說，就必須進行破壞性試驗，但法院及鑒定機構均沒有質量認定的資格，也不應超越職權去認定。故對此異議可以不予采納，應當根據(jù)合同約定的書面資料計算工程量。
2、對于那些僅從工程外觀就可以看出書面文件與現(xiàn)場不一致時，鑒定機構也不應當斷然就按照實際做法進行鑒定。針對合同有明確約定按照書面文件計算工程量，而一方當事人仍提出異議的，鑒定機構應當將該項目按圖紙和現(xiàn)場實際情況分別計算造價數(shù)額并分別單列。
待開庭審理時，由雙方提供證據(jù)來證明到底應該按哪個造價數(shù)額計入工程造價。如果提出應按照實際做法計算的一方，提供了其已要求對方進行簽證的通知或書面文件，但對方未提出異議也不與確認，這時就應當按照現(xiàn)場實際情況計算的造價數(shù)額計入工程造價。
工程造價專業(yè)的工作簡述
第一，掌握設計預算和施工預算管理，即二算管理。造價人才網工程造價專家介紹，具體是做好二算編制工作及對比工作，對收到設計變更、技術核定單、資料等進行增減預算編制;
第二，索賠管理，業(yè)主不履行或未能正確履行合同約定的義務造成建筑方損失，建筑方要向業(yè)主提出賠償要求，起草索賠文件;
第三，發(fā)包合同控制，對勞務和專業(yè)承包進行合同策劃、起草并發(fā)起相應的合同審批流程，對發(fā)包合同的履約情況進行評價;
第四，工程結算，根據(jù)竣工資料編制項目工程結算書、以確定工程最終造價。
工程造價管理的基本含義
工程造價的含義
工程造價(Project Cost)兩種含義。
第一種含義：工程造價是指建設一項工程預期開支或實際開支的全部固定資產投資費用。也就是一項工程通過建設形成相應的固定資產、無形資產所需用一次性費用的總和。這一含義是從投資者—業(yè)主的角度來定義的。從這個意義上說，工程造價就是指工程價格。即為建成一項工程，預計或實際在土地市場、設備市場、技術勞務市場，以及承包市場等交易活動中所形成的建筑安裝工程的價格和建設工程總價格。
通常是把工程造價的第二種含義只認定為工程承發(fā)包價格。它是在建筑市場通過招投標，由需求主體投資者和供給主體建筑商共同認可的價格。
含義
工程造價管理的兩種含義：
一是建設工程投資費用管理。
二是工程價格管理。
工程造價計價依據(jù)的管理和工程造價專業(yè)隊伍建設的管理則是為這兩種管理服務的?！∽鳛榻ㄔO工程的投資費用管理，它屬于工程建設投資管理范疇。工程建設投資費用管理，是指為了實現(xiàn)投資的預期目標，在撰寫的規(guī)劃、設計方案的條件下，預測、計算、確定和監(jiān)控工程造價及其變動的系統(tǒng)活動。
工程價格管理，屬于價格管理范疇。在微觀層次上，是生產企業(yè)在掌握市場價格信息的基礎上，為實現(xiàn)管理目標而進行的成本控制、計價、定價和競價的系統(tǒng)活動。在宏觀層次上，是政府根據(jù)社會經濟的要求，利用法律手段、經濟手段和行政手段對價格進行管理和調控，以及通過市場管理規(guī)范市場主體價格行為的系統(tǒng)活動。
意義
工程造價管理是運用科學、技術原理和方法，在統(tǒng)一目標、各負其責的原則下，為確保建設工程的經濟效益和有關各方面的經濟權益而對建筑工程造價管理及建安工程價格所進行的全過程、全方位的符合政策和客觀規(guī)律的全部業(yè)務行為和組織活動。建筑工程造價管理是一個項目投資的重要環(huán)節(jié)[1]。
我國是一個資源相對缺乏的發(fā)展中國家，為了保持適當?shù)陌l(fā)展速度，需要投入更多的建設資金，而籌措資金很不容易也很有限。因此，從這一基本國情出發(fā)，如何有效地利用投入建設工程的人力、物力、財力，以盡量少的勞動和物質消耗，取得較高的經濟和社會效益，保持我國國民經濟持續(xù)、穩(wěn)定、協(xié)調發(fā)展，就成為十分重要的問題。
目的
工程造價管理的目的不僅在于控制項目投資不超過批準的造價限額，更在于堅持倡導艱苦奮斗、勤儉建國的方針，從國家的整體利益出發(fā)，合理使用人力、物力、財力，取得最大投資效益。
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