設(shè)立公司需要注意哪些法律問題
公司設(shè)立的過程中會遇到哪些法律問題?常見的問題有哪些?設(shè)立公司應(yīng)該注意哪些法律問題?下面由學(xué)習(xí)啦小編為你整理相關(guān)的資料。
一、公司成立前合同之效力與責(zé)任
公司法第七條規(guī)定,公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。在公司成立前,發(fā)起人有可能甚至有必要以“公司”的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同,如認(rèn)繳合同、買賣合同、勞務(wù)合同、租賃合同、借款合同等(公司成立前合同)。與此有關(guān)的法律問題是:如果公司后來沒有成立或成立后不履行合同,公司成立前合同是否有效?誰應(yīng)當(dāng)對其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)?
首先,應(yīng)認(rèn)定合同有效。理由是:從發(fā)起人和公司角度說,商場如戰(zhàn)場,必須抓住機(jī)遇,但公司設(shè)立需要一個(gè)過程。在這個(gè)過程中,發(fā)起人往往需要以公司的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同,以落實(shí)各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。從第三方角度說,他們往往更愿意甚至只能同公司而不是發(fā)起人進(jìn)行交易并簽訂合同。因此,為了促進(jìn)公司發(fā)展,保護(hù)交易安全,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定依法簽訂的上述合同有效。
其次,由于簽訂合同時(shí)公司尚未成立,一般來說,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。但在一定條件下,公司也有可能對合同債務(wù)負(fù)責(zé)。具體分析如下:
1.發(fā)起人的責(zé)任。一般來說,如果公司后來沒有成立,或者成立后不履行合同,除非當(dāng)事人明確約定發(fā)起人不對公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé),發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)對合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后,如果發(fā)起人、公司和第三方達(dá)成協(xié)議,公司取代發(fā)起人成為合同當(dāng)事人,那么,發(fā)起人就不應(yīng)當(dāng)對合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在這種情況下,合同當(dāng)事人發(fā)生了變更。
2.公司的責(zé)任。一般來說,公司不應(yīng)當(dāng)對公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后,如果公司采納了上述合同,公司就應(yīng)當(dāng)與發(fā)起人對其所引起的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。自承諾之日起,公司成為合同當(dāng)事人,當(dāng)然應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。承諾可以是明確的,如董事會通過決議追認(rèn);也可以是隱含的,如公司在沒有表示異議的情況下接受合同所帶來的利益。
二、公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任
公司法規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠誠義務(wù)與勤勉義務(wù)。在公司設(shè)立過程中,發(fā)起人實(shí)際上行使經(jīng)營管理職責(zé),并且往往需要以“公司”的名義與第三方或者以個(gè)人名義與“公司”進(jìn)行交易。為了規(guī)范發(fā)起人的行為,保護(hù)公司的利益,公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定,在公司設(shè)立期間,發(fā)起人對其他發(fā)起人和公司負(fù)有信托責(zé)任。公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任類似于公司成立后董事、高級職員以及控股股東對公司及其他股東的信托責(zé)任。
在實(shí)務(wù)中,有必要嚴(yán)格規(guī)范公司成立前發(fā)起人及其關(guān)系人與公司所進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易(公司成立前之關(guān)聯(lián)交易),如發(fā)起人向公司提供資金、貨物、服務(wù),出租房屋、廠房、設(shè)備,等等。由于這類交易發(fā)生在發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間,它們也被稱為自我交易。由于發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間存在著利益沖突,這類交易也被稱為利益沖突交易。除利益不一致外,發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間往往還存在著信息不對稱。在這種情況下,發(fā)起人及其關(guān)系人就有可能利用信息優(yōu)勢損害公司利益、謀求個(gè)人利益。
然而,與公司成立后之關(guān)聯(lián)交易類似,公司成立前之關(guān)聯(lián)交易既有可能損害公司利益,也有可能不損害公司利益,甚至有可能促進(jìn)公司利益。因此,在這個(gè)問題上,不宜采納本身違法規(guī)則,而宜采納披露、批準(zhǔn)或追認(rèn)、公平規(guī)則。具體來說,在與公司進(jìn)行交易前,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)向其他發(fā)起人披露與交易有關(guān)的事項(xiàng),特別是發(fā)起人及其關(guān)系人在交易中的利害關(guān)系,并取得無利害關(guān)系的多數(shù)發(fā)起人的批準(zhǔn);或者在公司成立后向董事會披露上述信息并取得無利害關(guān)系的多數(shù)董事的追認(rèn)。如果發(fā)起人沒有履行上述義務(wù),董事會就有權(quán)依法撤銷合同,并要求發(fā)起人及其關(guān)系人返還不當(dāng)?shù)美?,除非發(fā)起人及其關(guān)系人能夠證明交易是公平的。
如何認(rèn)定公司成立前之關(guān)聯(lián)交易中的不當(dāng)?shù)美?應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。以買賣合同為例,某甲以50萬元的價(jià)格購買房屋。十年后,他成為發(fā)起人,并以100萬元的價(jià)格將該房屋出售給“公司”。如果此時(shí)該房屋的市場價(jià)格是100萬元,就不存在不當(dāng)?shù)美?。然而,如果發(fā)起人及其關(guān)系人在成為發(fā)起人之后才取得了其所出售給“公司”的財(cái)產(chǎn),在認(rèn)定不當(dāng)?shù)美麜r(shí),就應(yīng)當(dāng)計(jì)算“公司”所支付的價(jià)格與發(fā)起人購買房屋時(shí)所支付的價(jià)格之間的差額。舉例來說,在成為發(fā)起人之后,某乙以50萬元的價(jià)格購買房屋,然后以100萬元的價(jià)格出售給公司。在這種情況下,發(fā)起人就獲得了50萬元的不當(dāng)?shù)美?/p>
三、公司設(shè)立瑕疵之法律后果
從法理上講,只有符合法定程序,公司才能有效設(shè)立。公司有效設(shè)立的法律后果是,股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司設(shè)立瑕疵則意味著,公司設(shè)立不符合法定程序,從而不能有效設(shè)立公司。在這種情況下,發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對“公司”的債務(wù)負(fù)責(zé)。
在我國,一些理論與實(shí)際工作者主張借鑒美國公司法的公司設(shè)立瑕疵說,在一定條件下免除發(fā)起人對設(shè)立瑕疵“公司”債務(wù)的連帶責(zé)任。其目的是保護(hù)善意發(fā)起人的合法權(quán)益,并防止有關(guān)當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。
根據(jù)美國公司法,即使公司設(shè)立不完全符合法定程序,發(fā)起人仍有可能受到有限責(zé)任制度的保護(hù)。具體來說,根據(jù)事實(shí)上的公司(相對于法律上的公司而言)說,如果符合一定的條件,一個(gè)企業(yè)可以被視為一個(gè)公司,即使該企業(yè)并未取得法律上的公司地位。這些條件包括:(1)有與公司有效設(shè)立有關(guān)的法律(如成文公司法);(2)有遵守上述法律的誠信努力(如提交公司注冊證書、交納登記費(fèi));(3)企業(yè)實(shí)際行使了公司的特權(quán)(如以公司的名義從事經(jīng)營活動)。
事實(shí)上的公司說主要是為了保護(hù)善意發(fā)起人的利益。但由于現(xiàn)代公司法極大簡化了公司設(shè)立程序,此說的作用已經(jīng)非常有限。現(xiàn)在,美國許多州成文公司法明確規(guī)定,公司注冊證書的登記是公司設(shè)立的結(jié)論性證據(jù)。不過,如果發(fā)起人向政府提交了適當(dāng)?shù)墓咀宰C書,而政府在沒有異議的情況下沒有進(jìn)行登記,企業(yè)仍有可能成為事實(shí)上的公司。
此外,根據(jù)禁止反言公司說,如果一個(gè)人將一個(gè)企業(yè)按照一個(gè)公司來對待,那么,他以后將被禁止否認(rèn)該企業(yè)是一個(gè)公司。禁止反言公司說主要是為了防止各方當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。它既適用于對“公司”負(fù)有債務(wù)的外部人,也適用于對外部人負(fù)有債務(wù)的“公司”。由于類似的原因,現(xiàn)在,美國有些州已經(jīng)明確廢除了禁止反言公司說。
鑒于我國公司法已經(jīng)大大簡化了公司設(shè)立程序,并且對善意當(dāng)事人與惡意當(dāng)事人的認(rèn)定有一定的困難,似乎沒有必要采納上述公司設(shè)立瑕疵說。這樣更有利于規(guī)范公司設(shè)立行為,并降低其法律后果的不確定性。不過,如果公司設(shè)立瑕疵是公司登記管理機(jī)關(guān)的過錯(cuò)所引起的,就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)企業(yè)的法人地位,并允許發(fā)起人采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。