反不正當(dāng)競爭法修改了哪些方面
反不正當(dāng)競爭法修改了哪些方面
反不正當(dāng)競爭法修改的草案公布后，人們紛紛關(guān)心反不正當(dāng)競爭法中最新被修改的內(nèi)容有哪些。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹反不正當(dāng)競爭法修訂草案的內(nèi)容。
反不正當(dāng)競爭法修訂草案解讀
一、賄賂“第三方”的曲線途徑明確違法
現(xiàn)行法及《暫行規(guī)定》僅將商業(yè)賄賂的認(rèn)定范圍指向“對方單位或個人”，而《修訂草案》則不僅包括“交易對方”，即傳統(tǒng)意義上的受賄主體，也納入了“可能影響交易的第三方”，例如交易對方的上級或親屬，母公司或關(guān)聯(lián)公司的管理人員，對交易活動有相關(guān)決策權(quán)的公務(wù)人員等等。
在實踐中，一些利誘影響交易第三方的行為已由工商總局和最高院先后以答復(fù)等形式，明確定性為商業(yè)賄賂，此次以立法形式予以確定。例如：醫(yī)院通過給付“介紹費”、“處方費”等誘使其他醫(yī)院的醫(yī)生介紹病人到本院做CT檢查的行為;商場為吸引旅行社和導(dǎo)游人員組織旅行團(tuán)到商場購物，以“人頭費”、“停車費”等名義給付旅行社和導(dǎo)游一定財物的行為;啤酒公司以給付現(xiàn)金等方式向酒店服務(wù)員回收啤酒瓶蓋，誘使服務(wù)員向顧客推銷其產(chǎn)品的行為;保險公司向?qū)W校支付保險“代辦手續(xù)費”并誘使學(xué)校向?qū)W生推銷保險的行為等等。
值得注意的是，這里只要具有這種“可能影響交易”的因素存在即可，經(jīng)濟(jì)利益實現(xiàn)與否在所不論。這就在一定程度上擴(kuò)大了認(rèn)定和打擊商業(yè)賄賂的范圍，賦予了執(zhí)法機(jī)構(gòu)更大的自由裁量權(quán)。
二、“員工行為”不再是抗辯理由
在執(zhí)法實踐中，很多被處罰對象往往會以相關(guān)行為系員工個人行為為由進(jìn)行抗辯，試圖據(jù)此規(guī)避公司的商業(yè)賄賂責(zé)任?！缎抻啿莅浮凡捎昧祟愃朴诿袷仑?zé)任追究中過錯推定原則的邏輯，規(guī)定員工利用商業(yè)賄賂為經(jīng)營者爭取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為;若有證據(jù)證明員工違背其利益收受賄賂的，經(jīng)營者則無需為員工的受賄行為承擔(dān)責(zé)任。而如何通過“證據(jù)證明”員工行為違背其利益，則對公司的內(nèi)部合規(guī)制度建設(shè)和要求，提出了更多的挑戰(zhàn)。
三、“承諾給付”也是商業(yè)賄賂
現(xiàn)行法規(guī)定實際給予、收受商業(yè)賄賂的要承擔(dān)法律責(zé)任，但對承諾、提議給予商業(yè)賄賂的行為未作出規(guī)定。《修訂草案》則將商業(yè)賄賂的行為方式統(tǒng)一概括為“給付或承諾給付經(jīng)濟(jì)利益”，借鑒了美國《海外反腐敗法案》的類似認(rèn)定原則，將“承諾給付經(jīng)濟(jì)利益的”行為也認(rèn)定為商業(yè)賄賂，擴(kuò)大了商業(yè)賄賂行為的范圍。
《修訂草案》的規(guī)定使得一些備受爭議但卻沒有明確法律適用的商業(yè)模式也被納入商業(yè)賄賂的規(guī)制范圍。例如在食藥行業(yè)相當(dāng)普遍的“贈設(shè)備+賣耗材/原材料”的商業(yè)模式，根據(jù)《修訂草案》，醫(yī)械企業(yè)向醫(yī)院贈送醫(yī)療設(shè)備換取醫(yī)院采購其醫(yī)療耗材或者食品企業(yè)向零售商贈送食品加工設(shè)備換取零售商獨家購買食品原材料的行為，很大程度上將被認(rèn)定為是通過給付經(jīng)濟(jì)利益謀取交易機(jī)會的商業(yè)賄賂行為。
四、“未如實記載”即存在風(fēng)險
在實踐中，很多公司的合同制備(尤其是格式商業(yè)條款和業(yè)務(wù)合同)非常完善，但實際履約行為卻并不完全相符;會計做賬和賬目處理中也存在財務(wù)記賬科目與實際經(jīng)營行為不能完全匹配的情形。合同條款或會計憑證與事實的不一致，有可能是工作疏漏所致，但也不排除故意而為。例如醫(yī)藥產(chǎn)品的購貨方將其獲得的商業(yè)折扣明示并入賬，但并未用于沖減購貨成本，而是將其計入“其他應(yīng)收款”、“其他收入”等科目并用于其他開支目的。這一行為存在借商業(yè)折扣之名而行收受回扣之實的嫌疑，執(zhí)法實踐中已經(jīng)廣泛被工商部門認(rèn)定為商業(yè)賄賂，此次在《修訂草案》中予以明確。
根據(jù)《修訂草案》，無論折扣、傭金還是回扣，只要是經(jīng)營者之間未在合同及會計憑證中如實記載而給付經(jīng)濟(jì)利益的，都有可能被認(rèn)定為商業(yè)賄賂行為。這一規(guī)定旨在區(qū)分商業(yè)賄賂和經(jīng)營者之間正常的利益折讓，也意在打擊利用合同條款約定或會計科目處理方式掩飾商業(yè)賄賂之實的違法行為，而客觀上同時加大了經(jīng)營者的違規(guī)風(fēng)險。
五、按比例罰款：過罰相當(dāng)
根據(jù)現(xiàn)行法，商業(yè)賄賂行為的行政責(zé)任主要包括罰款和沒收非法所得兩種方式。《修訂草案》取消了沒收非法所得的處罰方式，同時將現(xiàn)行法規(guī)定的“一萬元以上二十萬元以下的罰款”的處罰額度修改為“違法經(jīng)營額百分之十以上百分之三十以下的罰款”，按照違法經(jīng)營額的比例而不是確定的數(shù)額幅度來確定罰款額度，體現(xiàn)了行政執(zhí)法中過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t。
《修正草案》取消沒收違法所得的處罰方式，主要是因為在執(zhí)法實踐中，商業(yè)賄賂的違法所得數(shù)額有時難以準(zhǔn)確計算，且不易取證，存在有違法所得但無法計算的情形。將計算基數(shù)修訂為“違法經(jīng)營額”，很大程度上可以便利執(zhí)法，減少爭議。這也和近一兩年《食品安全法》和《醫(yī)療器械管理條例》等法律法規(guī)的修訂中將“違法所得”調(diào)整為“貨值金額”的立法趨勢相一致。
反不正當(dāng)競爭法修訂草案二審的修改和完善
反不正當(dāng)競爭法修訂草案二審稿28日提交全國人大常委會審議，全國人大法律委員會副主任委員張鳴起作了關(guān)于反不正當(dāng)競爭法修訂草案修改情況的匯報。草案二審稿對商業(yè)賄賂、侵犯商業(yè)秘密、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為等有關(guān)規(guī)定作出進(jìn)一步修改和完善。
1、進(jìn)一步明確界定商業(yè)賄賂的范圍
修訂草案第七條第一款規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂交易相對方或者可能影響交易的第三方;第四款規(guī)定，第一款所稱可能影響交易的第三方，是指可能利用職權(quán)對交易產(chǎn)生影響的單位和個人。
有意見提出，“可能利用職權(quán)對交易產(chǎn)生影響的單位和個人”的范圍不清楚，建議進(jìn)一步予以明確界定。
法律委員會經(jīng)研究，建議將修訂草案第七條第一款與第四款合并，修改為：經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢：(一)交易相對方的工作人員;(二)受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人;(三)國家機(jī)關(guān)、國有公司和企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，或者國家工作人員;(四)可能利用國家工作人員的職權(quán)影響交易的其他單位或者個人。
2、進(jìn)一步明確侵犯商業(yè)秘密的規(guī)定
修訂草案第九條、第十條是關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定。第十條對禁止商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工侵犯商業(yè)秘密，以及國家機(jī)關(guān)工作人員和律師、注冊會計師等專業(yè)人員保守商業(yè)秘密的義務(wù)作了規(guī)定。
有意見提出，本法規(guī)范的主體是經(jīng)營者，商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工不屬于經(jīng)營者，對于其侵犯商業(yè)秘密的行為，權(quán)利人可通過其他法律途徑獲得救濟(jì);有關(guān)法律對國家機(jī)關(guān)工作人員，律師、注冊會計師等專業(yè)人員的商業(yè)秘密保密義務(wù)已經(jīng)作了規(guī)定，重復(fù)規(guī)定沒有必要。
法律委員會經(jīng)研究，建議刪除修訂草案第十條的上述規(guī)定;同時，針對實踐中商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工通過非法手段獲取商業(yè)秘密后，有的經(jīng)營者明知或者應(yīng)知上述情況仍將該商業(yè)秘密用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的問題，在第九條中進(jìn)一步明確：第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密是權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人通過非法手段取得，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用的，視為侵犯商業(yè)秘密。
3、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭增加概括性規(guī)定和兜底條款
修訂草案第十四條對利用技術(shù)手段在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域從事的不正當(dāng)競爭行為作了列舉規(guī)定。
有意見提出，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)及商業(yè)模式發(fā)展變化很快，很難將可能出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為列舉窮盡，建議增加概括規(guī)定和兜底條款。
法律委員會經(jīng)研究認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭、為，一部分屬于傳統(tǒng)不正當(dāng)競爭行為在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的延伸，對此應(yīng)適用本法其他相關(guān)規(guī)定進(jìn)行規(guī)制;一部分屬于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域特有的、利用技術(shù)手段進(jìn)行的不正當(dāng)競爭行為，對此可通過概括加列舉的形式作出規(guī)制，并增加兜底條款，以適應(yīng)實踐發(fā)展的需要。
據(jù)此，二審稿建議對修訂草案的上述規(guī)定作以下修改：一是明確規(guī)定，經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守本法的各項規(guī)定;二是針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域特有的不正當(dāng)競爭行為作出概括性規(guī)定：經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，從事妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為;三是增加一項兜底條款。
4、增加法定賠償額最高至三百萬元
修訂草案第二十條規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
有意見提出，建議恢復(fù)現(xiàn)行法關(guān)于民事賠償數(shù)額的計算方法的規(guī)定;在一些不正當(dāng)競爭案件中，被侵權(quán)人所受到的損失或者侵權(quán)人所獲得的利益難以確定，為了有效保護(hù)經(jīng)營者的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)增加法定賠償額的規(guī)定。
法律委員會經(jīng)研究，建議恢復(fù)現(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法關(guān)于民事賠償數(shù)額的計算方法的規(guī)定，即：因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
同時，參照商標(biāo)法、專利法的相關(guān)規(guī)定，對與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的混淆、侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，增加賠償額的規(guī)定，即：權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情況判決給予權(quán)利人三百萬元以下的賠償。
反不正當(dāng)競爭法主要修改四方面內(nèi)容
1、準(zhǔn)確界定不正當(dāng)競爭行為
修改現(xiàn)行法，應(yīng)當(dāng)對已經(jīng)存在的不正當(dāng)競爭行為作出明確界定，同時為查處未來可能出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為提供法律依據(jù)。
為此，修訂草案一是在維持現(xiàn)行法有關(guān)經(jīng)營者應(yīng)“遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”的基礎(chǔ)上規(guī)定：本法所稱不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者違法前款規(guī)定，以不正當(dāng)手段從事市場交易，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂競爭秩序的行為(第二條)，以使對不正當(dāng)競爭行為的界定更符合目前的實際情況。
二是為滿足應(yīng)對未來可能出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為的需要，增加兜底認(rèn)定條款，規(guī)定對經(jīng)營者違反上述規(guī)定，且本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)未作明確規(guī)定，嚴(yán)重破壞競爭秩序、確需查處的市場交易行為，由國務(wù)院工商行政管理部門或者國務(wù)院工商行政管理部門會同國務(wù)院有關(guān)部門研究提出應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為的意見，報國務(wù)院決定。這樣，修訂草案第二條規(guī)定的所有不正當(dāng)競爭行為都納入本法規(guī)制范圍。
2、補(bǔ)充完善應(yīng)予禁止的不正當(dāng)競爭行為規(guī)定
一是根據(jù)治理商業(yè)賄賂的需要，增加規(guī)定經(jīng)營者不得賄賂可能影響交易的第三方，可能影響交易的第三方不得收受賄賂，并明確可能影響交易的第三方的范圍;同時，對員工商業(yè)賄賂行為的認(rèn)定作出特別規(guī)定，“經(jīng)營者的員工利用賄賂為經(jīng)營者謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為;但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明屬于員工個人行為的除外”。
二是加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)，增加規(guī)定商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工侵犯商業(yè)秘密的情形，增加規(guī)定國家機(jī)關(guān)工作人員，律師、注冊會計師等專業(yè)人員對其履職過程中知悉的商業(yè)秘密的保密義務(wù)。
三是根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反不正當(dāng)競爭的客觀需要，增加互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為條款。修訂草案第十四條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域從事下列影響用戶選擇、干擾其他經(jīng)營者正常經(jīng)營的行為：(一)未經(jīng)同意，在其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中插入鏈接，強(qiáng)制進(jìn)行目標(biāo)跳轉(zhuǎn);(二)誤導(dǎo)、欺騙、強(qiáng)迫用戶修改、關(guān)閉、卸載他人合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù);(三)干擾或者破壞他人合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)的正常運行;(四)惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容。
3、理順關(guān)系保持不同法律制度協(xié)調(diào)一致
一是刪除現(xiàn)行法有關(guān)公用企事業(yè)單位排除競爭、行政壟斷、傾銷、串通招投標(biāo)的規(guī)定，上述行為分別由《反壟斷法》《招標(biāo)投標(biāo)法》予以規(guī)制。
二是與《商標(biāo)法》相銜接，增加規(guī)定將他人注冊商標(biāo)、未注冊馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號使用，誤導(dǎo)公眾的，也屬于不正當(dāng)競爭行為。對于經(jīng)營者存在上述不正當(dāng)競爭行為的，修訂草案在法律責(zé)任章節(jié)規(guī)定，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令經(jīng)營者在一個月內(nèi)申請名稱變更登記;期限屆滿未提出變更登記申請的，由監(jiān)督檢查部門依照前款規(guī)定進(jìn)行處罰，并由原企業(yè)登記機(jī)關(guān)將其名稱從企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中刪除，以統(tǒng)一社會信用代碼代替其名稱，并將其列入經(jīng)營異常名錄。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。
4、完善民事賠償優(yōu)先行政處罰并行的法律責(zé)任體系
不正當(dāng)競爭違法行為首先損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，需要民事賠償優(yōu)先，調(diào)動其他經(jīng)營者制止不正當(dāng)競爭行為的積極性。同時，不正當(dāng)競爭行為也擾亂了競爭秩序，需要予以行政處罰，但需要創(chuàng)新行政查處的措施。為此，修訂草案規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。經(jīng)營者同時承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付時，優(yōu)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。鑒于信用在市場競爭中的特殊重要作用，修訂草案增加了對違法行為人的信用懲戒，規(guī)定經(jīng)營者從事不正當(dāng)競爭，受到行政處罰的，由監(jiān)督檢查部門記入信用記錄，并依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以公示。
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