第三章 企業(yè)增資

　　【君按：本章為新3號令的增加內容。】

　　第三十四條國資監(jiān)管機構負責審核國家出資企業(yè)的增資行為。其中，因增資致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監(jiān)管機構報本級人民政府批準。

　　【君按：增資導致控股權喪失的，參照產(chǎn)權轉讓程序辦理。】

　　第三十五條國家出資企業(yè)決定其子企業(yè)的增資行為。其中，對主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的子企業(yè)的增資行為，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準。

　　【君按：國家出資企業(yè)亦可制定其子企業(yè)增資擴股管理制度】

　　增資企業(yè)為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序;各國有股東持股比例相同的，由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序。

　　【君按：同本辦法第八條?！?/p>

　　第三十六條企業(yè)增資應當符合國家出資企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，做好可行性研究，制定增資方案，明確募集資金金額、用途、投資方應具備的條件、選擇標準和遴選方式等。增資后企業(yè)的股東數(shù)量須符合國家相關法律法規(guī)的規(guī)定。

　　第三十七條企業(yè)增資應當由增資企業(yè)按照企業(yè)章程和內部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股、國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權，并將履職情況和結果及時報告委派單位。

　　第三十八條企業(yè)增資在完成決策批準程序后，應當由增資企業(yè)委托具有相應資質的中介機構開展審計和資產(chǎn)評估。

　　【君按：增資企業(yè)委托中介機構，不同于產(chǎn)權轉讓。】

　　以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，可以依據(jù)評估報告或最近一期審計報告確定企業(yè)資本及股權比例：

　　(一)增資企業(yè)原股東同比例增資的;

　　(二)履行出資人職責的機構對國家出資企業(yè)增資的;

　　(三)國有控股或國有實際控制企業(yè)對其獨資子企業(yè)增資的;

　　(四)增資企業(yè)和投資方均為國有獨資或國有全資企業(yè)的。

　　【君按：可以不進行專項評估以最近一期審計報告為增資依據(jù)的情形，縱觀(一)到(四)可見，需要符合兩個原則：單個股東股比不變原則和國有股整體不被稀釋原則。本條款(一)到(四)均是按照這兩條原則設計的?！?/p>

　　第三十九條企業(yè)增資通過產(chǎn)權交易機構網(wǎng)站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。信息披露內容包括但不限于：

　　(一)企業(yè)的基本情況;

　　(二)企業(yè)目前的股權結構;

　　(三)企業(yè)增資行為的決策及批準情況;

　　(四)近三年企業(yè)審計報告中的主要財務指標;

　　(五)企業(yè)擬募集資金金額和增資后的企業(yè)股權結構;

　　(六)募集資金用途;

　　(七)投資方的資格條件，以及投資金額和持股比例要求等;

　　(八)投資方的遴選方式;

　　(九)增資終止的條件;

　　(十)其他需要披露的事項。

　　【君按：信息披露不分預披露和正式披露，不少于40個工作日?！?/p>

　　第四十條企業(yè)增資涉及上市公司實際控制人發(fā)生變更的，應當同時遵守上市公司國有股權管理以及證券監(jiān)管相關規(guī)定。

　　第四十一條產(chǎn)權交易機構接受增資企業(yè)的委托提供項目推介服務，負責意向投資方的登記工作，協(xié)助企業(yè)開展投資方資格審查。

　　【君按：投資方資格審查的最終決定權還是增資企業(yè)，而不是產(chǎn)權交易機構?！?/p>

　　第四十二條通過資格審查的意向投資方數(shù)量較多時，可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進行多輪次遴選。產(chǎn)權交易機構負責統(tǒng)一接收意向投資方的投標和報價文件，協(xié)助企業(yè)開展投資方遴選有關工作。企業(yè)董事會或股東會以資產(chǎn)評估結果為基礎，結合意向投資方的條件和報價等因素審議選定投資方。

　　【君按：增資中遴選投資人的方法較產(chǎn)權轉讓，增加了新的方式，即競爭性談判。何謂競爭性談判?如何操作?需要產(chǎn)權交易機構和增資企業(yè)共同進一步明確?！?/p>

　　第四十三條投資方以非貨幣資產(chǎn)出資的，應當經(jīng)增資企業(yè)董事會或股東會審議同意，并委托具有相應資質的評估機構進行評估，確認投資方的出資金額。

　　【君按：不同于產(chǎn)權轉讓，增資可以以非貨幣資產(chǎn)進行增資?！?/p>

　　第四十四條增資協(xié)議簽訂并生效后，產(chǎn)權交易機構應當出具交易憑證，通過交易機構網(wǎng)站對外公告結果，公告內容包括投資方名稱、投資金額、持股比例等，公告期不少于5個工作日。

　　【君按：與產(chǎn)權轉讓有兩點不同：第一、增資協(xié)議簽署并生效后，即可出具交易憑證，不要求增資現(xiàn)金交付或資產(chǎn)交割，這顯然與產(chǎn)權轉讓不同。第二、公告內容中增加了投資方名稱，而產(chǎn)權轉讓中，受讓方名稱不作強制披露。從而形成了“誰參與了增資要向社會公開，誰購買了產(chǎn)權可以保密”的局面?！?/p>

　　第四十五條以下情形經(jīng)同級國資監(jiān)管機構批準，可以采取非公開協(xié)議方式進行增資：

　　(一)因國有資本布局結構調整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資;

　　(二)因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資。

　　第四十六條以下情形經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議方式進行增資：

　　(一)國家出資企業(yè)直接或指定其控股、實際控制的其他子企業(yè)參與增資;

　　(二)企業(yè)債權轉為股權;

　　(三)企業(yè)原股東增資。

　　【君按：本條會成為增資進入產(chǎn)權交易機構公開操作的嚴重漏洞!尤其企業(yè)原股東為非國有企業(yè)的，為這種規(guī)避監(jiān)管提供了無限可能。賦予債轉股這種特權，也為金融機構入股國企提供了便利?！?/p>

　　第四十七條國資監(jiān)管機構批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)增資行為時，應當審核下列文件：

　　(一)增資的有關決議文件;

　　(二)增資方案;

　　(三)采取非公開協(xié)議方式增資的必要性以及投資方情況;

　　(四)增資企業(yè)審計報告、資產(chǎn)評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十八條(一)、(二)、(三)、(四)款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告;

　　(五)增資協(xié)議;

　　(六)增資企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記表(證);

　　(七)增資行為的法律意見書;

　　(八)其他必要的文件。

　　【君按：非公開協(xié)議增資的，必須由律師出具專項法律意見書。】

　　第四章 企業(yè)資產(chǎn)轉讓

　　【君按：明確資產(chǎn)轉讓需要進入產(chǎn)權交易機構?！?/p>

　　第四十八條企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權、債權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)對外轉讓，應當按照企業(yè)內部管理制度履行相應決策程序后，在產(chǎn)權交易機構公開進行。涉及國家出資企業(yè)內部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉讓的，由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準。

　　第四十九條國家出資企業(yè)負責制定本企業(yè)不同類型資產(chǎn)轉讓行為的內部管理制度，明確責任部門、管理權限、決策程序、工作流程，對其中應當在產(chǎn)權交易機構公開轉讓的資產(chǎn)種類、金額標準等作出具體規(guī)定，并報同級國資監(jiān)管機構備案。

　　【君按：將資產(chǎn)轉讓進場的范圍交給了所出資企業(yè)，所出資企業(yè)決定資產(chǎn)的種類和金額。】

　　第五十條轉讓方應當根據(jù)轉讓標的情況合理確定轉讓底價和轉讓信息公告期：

　　(一)轉讓底價高于100萬元、低于1000萬元的資產(chǎn)轉讓項目，信息公告期應不少于10個工作日;

　　(二)轉讓底價高于1000萬元的資產(chǎn)轉讓項目，信息公告期應不少于20個工作日。

　　【君按：本條按照不同的轉讓底價設定兩種公告期間，資產(chǎn)價值高的公告期就長。但是沒有規(guī)定資產(chǎn)打包的標準，如何防止將資產(chǎn)人為拆分，而有意縮短公告期，這是未來的難題?！?/p>

　　企業(yè)資產(chǎn)轉讓的具體工作流程參照本辦法關于企業(yè)產(chǎn)權轉讓的規(guī)定執(zhí)行。

　　第五十一條除國家法律法規(guī)或相關規(guī)定另有要求的外，資產(chǎn)轉讓不得對受讓方設置資格條件。

　　【君按：資產(chǎn)轉讓原則上不限制誰買，但有例外情況?！?/p>

　　第五十二條資產(chǎn)轉讓價款原則上一次性付清。

　　【君按：資產(chǎn)轉讓原則上不分期付款，但是原則之外的是什么情形?如何審批?需要實踐中明確?！?/p>

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