股權(quán)眾籌政策法律
股權(quán)類眾籌目前是法律風(fēng)險最大的一類眾籌，也是未來發(fā)展空間最大的一類眾籌模式。以下是學(xué)習(xí)啦小編精心整理的關(guān)于股權(quán)眾籌政策法律的相關(guān)資料，希望對你有幫助!
國內(nèi)股權(quán)眾籌模式的法律分析
股權(quán)類眾籌目前是法律風(fēng)險最大的一類眾籌，也是未來發(fā)展空間最大的一類眾籌模式。面臨兩方面法律風(fēng)險：刑事法律風(fēng)險證券類犯罪，歸屬受理管轄;非刑事法律風(fēng)險證券行政違法行為，歸屬證券;監(jiān)管機(jī)構(gòu)受理管轄。
目前在國內(nèi)股權(quán)眾籌模式中普遍采用的“領(lǐng)投-跟投”模式中，存在的法律風(fēng)險主要存在于合格投資者的審核、與集資的界限、領(lǐng)投人的角色。
(一)合格投資者的審核
在實際操作中，股權(quán)眾籌平臺對于投資者的審核程度各不相同。原始會和匯對投資者的要求較高，審核也較為嚴(yán)格，而大家投則更接近“眾籌”對的定位，要求和審核都相對較為寬松。將不具備相應(yīng)風(fēng)險判斷力和風(fēng)險承擔(dān)能力的投資者納入股權(quán)眾籌這一風(fēng)險相對較高的投資中，可能會對各方都產(chǎn)生不利的后果。
首先是投資者本身。參考中國人民銀行頒布的《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)和金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》中的對“集資”的定義，“集資是指單位或者個人未依照程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、、投資基金證券或其他債券憑證的方式向社會募集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實務(wù)及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。”不區(qū)分投資風(fēng)險判斷能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，向廣大的社會募集資金，是我國嚴(yán)令、嚴(yán)厲打擊的集資行為。如果不對投資者做好審核，將不符合條件的投資者納入股權(quán)眾籌平臺，無疑將使其承受其不能預(yù)期和承載的風(fēng)險。
其次是初創(chuàng)企業(yè)。參與股權(quán)眾籌的企業(yè)多是尚處于“搖籃期”的初創(chuàng)企業(yè)。為了吸引投資，初創(chuàng)企業(yè)會將企業(yè)的項目創(chuàng)意和構(gòu)想、商業(yè)企劃書、運營概況等企業(yè)相關(guān)情況放到平臺上資者查閱和選擇。但是在吸引投資的同時，初創(chuàng)企業(yè)也面臨可能會泄露自身商業(yè)秘密的風(fēng)險，如果被的投資者竊取挪作他用，將會對初創(chuàng)企業(yè)造成非常大的。因此，投資者審核也是對初創(chuàng)企業(yè)的客觀要求。
最后是眾籌平臺本身。如果平臺的是不具備投資能力的投資者，不能幫助初創(chuàng)企業(yè)獲得投資，反而會泄露企業(yè)的商業(yè)秘密，這樣的平臺只會讓經(jīng)驗豐富的優(yōu)秀投資人和具備發(fā)展?jié)摿Φ膬?yōu)秀初創(chuàng)企業(yè)遠(yuǎn)離。所以，做好投資者審核也是股權(quán)眾籌平臺實現(xiàn)長遠(yuǎn)發(fā)展的必然選擇。
那么，股權(quán)眾籌平臺到底應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行投資者的審核呢?在這里可以借鑒《中華人民國證券投資基金法》(2013年6月1日起施行)第八十八條中對非公開募集基金中合格投資者的要求。基金法對合格投資者的總體描述是“達(dá)到資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力、其基金份額認(rèn)購金額不低于限額的單位和個人。”該條款對合格投資者限定了收入要求、風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力的要求和認(rèn)購金額三個方面的要求。股權(quán)眾籌平臺可以對投資者的收入設(shè)置門檻，排除風(fēng)險承受能力太低的投資人，而風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力要求可以考慮投資者所從事的行業(yè)以及投資經(jīng)歷，是否對企業(yè)所從事的領(lǐng)域有一定的經(jīng)驗，是否有過類似的風(fēng)險較高的股權(quán)投資經(jīng)歷。而認(rèn)購金額主要是為了防止一個項目的投資者過多，我國法律對不向超過200個特定對象發(fā)行股份的要求。
(二)與集資的界限
我國《證券法》第10條：“未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：1.向不特定對象發(fā)行證券的;2.向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的;3.法律、行規(guī)的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變形公開的方式。”股權(quán)眾籌是借助網(wǎng)絡(luò)平臺買賣股份實現(xiàn)投融資，在實質(zhì)上性質(zhì)類似發(fā)行證券。
首先，“不特定”問題。一般認(rèn)為，這個“不特定”主要是為了強調(diào)該群體范圍的廣泛性，其犯罪對象處于一個隨時可能增加或減少的狀態(tài)。因為股權(quán)眾籌平臺采用的網(wǎng)絡(luò)具有性，必然決定了在最開始肯定是不特定的。因此，現(xiàn)實的操作中，眾籌平臺一般會通過實名認(rèn)證、提交資質(zhì)證明等方式將這種不特定為特定。但其實，何為“不特定”本身就具有很大的爭議，因為實質(zhì)上任何群體都可以是“特定的”。比如有學(xué)者指出，特定不特定，只是一個相對的說法。對特定還是不特定的考量，往往著重于交易對象是否為事前根據(jù)某一標(biāo)準(zhǔn)能否限定的群體。這種限定群體的標(biāo)準(zhǔn)，實質(zhì)上無論群體的大小、多寡，都是可以找的到的。一個極端的例子就是“地球人”，這也是一個限定群體的標(biāo)準(zhǔn)，但實質(zhì)上任何人都符合這一標(biāo)準(zhǔn)，顯然沒有任何意義。
而200人的人數(shù)其實相對容易操作。如“大家投”就明確項目中的領(lǐng)投人和跟投人的最低投資額度分別為項目融資額度的5%和2.5%，這樣就嚴(yán)格了參與單個眾籌的人數(shù)，其累計人數(shù)不可能超過200人。
股權(quán)眾籌模式的出現(xiàn)沖擊了傳統(tǒng)的“公募”與“私募”的劃分界限，也使得“集資”風(fēng)險成為股權(quán)眾籌的最主要風(fēng)險之一。我國法律對市場籌資行為無論是在籌資人數(shù)，還是籌資條件，都有嚴(yán)格的。股權(quán)眾籌，因為依托互聯(lián)網(wǎng)這一成本極低且速度極快的平臺，人數(shù)和數(shù)額都極容易觸及法律所嚴(yán)令的“紅線”。集資中“社會”的核心和本質(zhì)應(yīng)該是投資者，特別是那些經(jīng)濟(jì)并不富裕，被高利或親友將“錢”、“救命錢”投入其中而血本無歸的弱小投資者。因此，有學(xué)者指出，應(yīng)將投資者的身份和資質(zhì)作為界定集資公開性最為重要的標(biāo)準(zhǔn)之一。認(rèn)為富有經(jīng)驗的投資者可以自己自己，不需要法律再給予特別。如借鑒美國《證券法》中的“獲許投資者”(accreditedinvestor)、《證券交易法》中的“合格投資者”(qualifiedinvestor)、《投資公司法》中的“合格購買者”(qualifiedpurchaser)中根據(jù)投資經(jīng)驗、特殊關(guān)系、財富標(biāo)準(zhǔn)三個標(biāo)準(zhǔn)限定交易對手范圍的做法。因而，從這個角度，集資法律風(fēng)險的規(guī)避，亦可以通過前述加強對合格投資者的審核工作實現(xiàn)。
(三)“領(lǐng)投人”準(zhǔn)入機(jī)制
國內(nèi)股權(quán)眾籌“領(lǐng)投-跟投”的實際操作方法，在商業(yè)模式上實際是領(lǐng)投人與跟投人設(shè)立了一個有限合伙，領(lǐng)投人是普通合伙人，跟投人是有限合伙人。這種安排首先能夠有效地減少公司的股東人數(shù)，避免觸及法律200人的投資人人數(shù)。在商業(yè)上，也能夠很好地擴(kuò)大投資者群體，使沒有相關(guān)領(lǐng)域豐富經(jīng)驗的投資者因為相信領(lǐng)投人的專業(yè)能力而進(jìn)行跟投。另一方面也由領(lǐng)投人承擔(dān)大量的項目調(diào)研工作和后期項目實施監(jiān)督工作，這極大地方便了平臺的資本運作。“領(lǐng)投-跟投”模式可謂是一舉多得。
“領(lǐng)投人”一般需要履行的職責(zé)有：1)負(fù)責(zé)項目分析、盡職調(diào)查、項目估值議價、投后管理等事宜;2)向項目跟投人提供項目分析與盡職調(diào)查結(jié)論，幫助創(chuàng)業(yè)者盡快實現(xiàn)項目成功融資;3)幫助創(chuàng)業(yè)者協(xié)調(diào)好融資成功后的投資人關(guān)系;4)牽頭創(chuàng)立合伙制企業(yè)。從法律角度分析，國內(nèi)的股權(quán)眾籌非常類似于私募股權(quán)投資基金，平臺上的“領(lǐng)投人”承擔(dān)前期項目調(diào)研工作和后期項目實施監(jiān)督工作，并向“跟投人”實際提供了投資，這在很大程度上已經(jīng)承擔(dān)了基金管理人的功能。
一般認(rèn)為，私募股權(quán)投資基金的隱秘性不應(yīng)成為弱化其監(jiān)管的理由，寬松監(jiān)管必然誘發(fā)集資，將私募股權(quán)投資基金納入法律規(guī)制勢在必行。有學(xué)者提出在私募股權(quán)投資基金主體四元結(jié)構(gòu)：投資人、發(fā)起人、管理人、托管人的法律關(guān)系中，因各自角色與功能定位，天然地決定了基金管理人在基金運營中的主導(dǎo)地位與核心功能，所以規(guī)制基金管理人是監(jiān)管基金的要害所在。美國證券法教父易斯羅思(Louis Loss)教授觀察美國資本市場的經(jīng)驗教訓(xùn)之后，一語中的地指出：基金管理人規(guī)制是基金監(jiān)管提綱挈領(lǐng)的把手。
領(lǐng)投人既然實際上承擔(dān)了基金管理人的功能，是否需要受到《證券投資基金法》的管轄并且去中國證監(jiān)會登記備案呢?這一點從目前來看并不明確。
我國2012年修改的《證券投資基金法》第二條：“在中華人民國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金(以下簡稱基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動，適用本法。”第九十五條第二款又對此處的“證券投資”進(jìn)行了解釋：“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的其他證券及其衍生品種。”一般認(rèn)為，只有買賣公開發(fā)行的股份公司股票的非公開募集基金才對證券市場、利益產(chǎn)生影響，這樣的活動才應(yīng)該受到基金法的規(guī)范。而對于股權(quán)眾籌的領(lǐng)投人而言，其匯集資金所投資的對象多是出于企業(yè)起步階段的初創(chuàng)企業(yè)，即使規(guī)模稍大，但也遠(yuǎn)不是公開發(fā)行的股份公司。所以從這個角度，領(lǐng)投人匯集資金的行為似乎不受基金法的規(guī)制。
但根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會于2014年8月21日正式發(fā)布施行的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《辦法》)第二條：“本辦法所稱私募投資基金(以下簡稱私募基金)，是指在中華人民國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業(yè)務(wù)適用本辦法，其他法律法規(guī)和中國證券監(jiān)督管理委員會有關(guān)對上述機(jī)構(gòu)從事私募基金業(yè)務(wù)另有的，適用其。”根據(jù)本條對“私募投資基金”的定義，股權(quán)眾籌在資金募集、投資運營等方面都符合私募投資基金的屬性，應(yīng)當(dāng)履行該《辦法》的義務(wù)。該《辦法》明確了各類私募基金管理人、私募基金的登記備案義務(wù)，限定私募基金管理人資金募集的對象、宣傳方式，明確私募基金管理人在基金資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等多方面義務(wù)。在股權(quán)眾籌的“領(lǐng)投-跟投”模式中，“領(lǐng)投人”在事實上就承擔(dān)了基金管理人的功能，并成立了有限合伙企業(yè)來匯集資金進(jìn)行投資，因而，看起來這種模式應(yīng)該受到本《辦法》的管轄，領(lǐng)投人應(yīng)當(dāng)履行《辦法》中的基金管理人在基金資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等多方面的義務(wù)。但如此一來，“領(lǐng)投-跟投”模式的運行成本則必然大幅增加。實踐中，《辦法》的使用范圍是否擴(kuò)展到股權(quán)眾籌中的“領(lǐng)投-跟投”，還需要中國證監(jiān)會進(jìn)一步明確。
不過，《辦法》并未涉及基金管理人的準(zhǔn)入機(jī)制。而事實上，基金管理人準(zhǔn)入機(jī)制是整個監(jiān)管體系中的前置門檻。目前國內(nèi)股權(quán)眾籌平臺對領(lǐng)投人的資格條件都是相對較虛的從業(yè)經(jīng)驗等軟性約束，準(zhǔn)入機(jī)制并不理想。以“大家投”為例，其對領(lǐng)投人的要求是需滿足以下任一條件：1)兩年以使基金、早期VC基金經(jīng)理級以上崗位從業(yè)經(jīng)驗;2)兩年以上創(chuàng)業(yè)經(jīng)驗(只限第一創(chuàng)始人經(jīng)驗);3)三年以上企業(yè)總監(jiān)級以上崗位工作經(jīng)驗;4)五年以上企業(yè)經(jīng)理級崗位工作經(jīng)驗;5)兩年以使投資案例。
基金管理人或“領(lǐng)投人”準(zhǔn)入機(jī)制的功能在于：阻卻不適格基金管理人或“領(lǐng)投人”進(jìn)入，降低私募股權(quán)投資基金或股權(quán)眾籌運行中的監(jiān)管成本，給予投資人風(fēng)險提示，確保歸責(zé)機(jī)制的實現(xiàn)，同時新興基金管理人或“領(lǐng)投人”階層的健康發(fā)展。
“領(lǐng)投人”準(zhǔn)入機(jī)制的優(yōu)劣，決定股權(quán)眾籌項目選擇與監(jiān)管的，甚至整個股權(quán)眾籌行業(yè)的發(fā)展成敗。“領(lǐng)投人”在股權(quán)眾籌過程中的主導(dǎo)地位，決定了“領(lǐng)投人”準(zhǔn)入機(jī)制必然成為股權(quán)眾籌納入法律監(jiān)管的第一道屏障，乃至作為最重要的監(jiān)管環(huán)節(jié)。適格的“領(lǐng)投人”進(jìn)入市場，可以大大降低股權(quán)眾籌運行中的非商業(yè)風(fēng)險，同時降低運行中的監(jiān)管成本。“領(lǐng)投人”決定著股權(quán)眾籌項目的運營是否成功，決定著股權(quán)眾籌資金的投資方向、投資目標(biāo)、資金流向，決定著作為資本市場基石的“投資人利益”是否可以得到尊重，是否可以獲得保障，出現(xiàn)非商業(yè)風(fēng)險是否可以有效地追償，決定著股權(quán)眾籌行業(yè)健康的發(fā)展，是否可以避免出現(xiàn)商業(yè)和尋租現(xiàn)象。因而，結(jié)合上文，股權(quán)眾籌平臺在對投資者設(shè)置門檻的同時，必須引入更加嚴(yán)格的“領(lǐng)投人”準(zhǔn)入機(jī)制，以平臺的健康、有序、繁榮、持續(xù)發(fā)展。
開展股權(quán)眾籌融資試點
2016-03-11
今年的國務(wù)院政府工作報告首次提出要“打造眾籌平臺”，“開展股權(quán)眾籌融資試點”。在過去的一年里，受制于當(dāng)前相關(guān)法律法規(guī)，股權(quán)眾籌試點依然停滯不前。業(yè)內(nèi)人士預(yù)測，隨著政策“靴子”落地，眾籌平臺和股權(quán)眾籌試點的發(fā)展將在2016年提速。
股權(quán)眾籌拓寬小微企業(yè)融資渠道
股權(quán)眾籌是過去兩年隨著互聯(lián)網(wǎng)金融而興起的一種股權(quán)投融資行為。一般來說，需要融資的公司會出讓一定比例的股份給具有一定投資能力的投資者，投資者會隨著公司的成長而獲取不同程度的收益回報，但也同時兼具著因公司經(jīng)營失敗而投資失敗的風(fēng)險。
今年的政府工作報告對“眾籌”的提法涉及兩層含義：“打造眾籌平臺”和“開展股權(quán)眾籌試點”。報告中所說的打造眾籌平臺可能指的是由國家主導(dǎo)的交易平臺，或者是指專門做權(quán)益登記、轉(zhuǎn)讓交易的平臺;而第二點開展股權(quán)眾籌試點，這就意味著今年必須展開真正的試點工作。全國人大代表、長江證券董事長楊澤柱認(rèn)為，股權(quán)眾籌既可以通過募集社會資本拓寬小微企業(yè)融資渠道，又可以營造更好的創(chuàng)業(yè)氛圍。政府工作報告中寫入開展股權(quán)眾籌融資試點，說明國家對發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融意義予以積極的肯定，這必將推動相關(guān)法律和監(jiān)管的完善，試點可以為監(jiān)管辦法出臺積累實踐經(jīng)驗。
業(yè)內(nèi)呼吁出臺試點辦法和細(xì)則
去年，中國證監(jiān)會在其下發(fā)的《關(guān)于對通過互聯(lián)網(wǎng)開展股權(quán)融資活動的機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項檢查的通知》中，細(xì)化了官方對于股權(quán)眾籌認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)：公開、小額和大眾。但是，目前大多數(shù)股權(quán)眾籌平臺模式的特點是“非公開和非大眾”，并不符合官方給股權(quán)眾籌定義。那么，誰來試點?如何試點?
由于國家并未出臺與股權(quán)眾籌相關(guān)的試點法律法規(guī)，股權(quán)眾籌的試點工作與現(xiàn)行規(guī)章制度前后矛盾，業(yè)內(nèi)也不敢輕舉妄動。因此，出臺股權(quán)眾籌試點的相關(guān)指引和規(guī)則成了行業(yè)內(nèi)最高的呼聲。
對于股權(quán)眾籌未來的行業(yè)監(jiān)管，第三方小編認(rèn)為對于現(xiàn)有的非公開的互聯(lián)網(wǎng)投融資行為也應(yīng)該考慮適當(dāng)?shù)倪\營模式，不應(yīng)該直接把這部分業(yè)務(wù)禁止，希望有相應(yīng)的配套來支持不同類型的股權(quán)投融資行為。
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