法律思維方式的特征是什么方式和特點(diǎn)
隨著我國法治建設(shè)進(jìn)程的推進(jìn),大學(xué)生的法治觀念亟待提高,其關(guān)鍵是大學(xué)生法律思維方式能否順利養(yǎng)成。下面學(xué)習(xí)啦小編為大家介紹的法律思維方式的特征是什么,希望對您有幫助哦。
法律思維方式的特征是什么
1 、法律思維是主體認(rèn)知客體的一種方法。
法律思維的主體是指法律職業(yè)者,主要包括法官、檢察官、律師等;客體是指法律規(guī)范和客觀現(xiàn)實(shí)。自從有了人類社會,世界就分為主體和客體兩部分。主體和客體相分而結(jié)成認(rèn)識關(guān)系,認(rèn)識的方法就是作為主體的人的思維。法律是人類思維創(chuàng)造的產(chǎn)物,同時(shí)又具有獨(dú)立于人類而存在的客觀性,徒法不能自行,法律理論為法律介入社會生活提供了依據(jù),法律思維則為法律與人類社會生活的互動提供了方法。
2 、法律思維是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)以達(dá)至法律真實(shí)為最低標(biāo)準(zhǔn)的一個思考過程。
進(jìn)入法律視野的客觀事實(shí)經(jīng)常呈現(xiàn)紛繁雜陳、雜亂無章的現(xiàn)象。這些現(xiàn)象背后隱藏著事物的質(zhì)的規(guī)定性。法律思維作為理性的思考方式,需要對大量的現(xiàn)象進(jìn)行分析加工,“無數(shù)客觀外界的現(xiàn)象通過人的眼、耳、鼻、舌、身這五個官能反映到自己的頭腦中來,開始是感性認(rèn)識。這種感性材料積累多了,就會產(chǎn)生一個飛躍,變成了理性認(rèn)識。”這種飛躍本身就是思考的結(jié)果。
但是,由于法律思維的對象一般都是發(fā)生過的事實(shí),法律職業(yè)者只能根據(jù)符合程序要件的當(dāng)事人的主張和舉證,以及依照法定程序收集的信息和證據(jù)進(jìn)行分析判斷。只能達(dá)到程序要求的法律真實(shí),而不可能完全再現(xiàn)客觀真實(shí)。因此,法律思維雖然是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)的思考過程,但這種思考以達(dá)至法律真實(shí)為標(biāo)準(zhǔn),即所謂的合法性優(yōu)于客觀性。
3 、法律思維以法律職業(yè)者的法律知識和經(jīng)驗(yàn)閱歷為前提。
與法律職業(yè)者相關(guān)聯(lián)的不僅是法律規(guī)范整體,還涉及到具體的事實(shí)構(gòu)成。法律思維不可能憑空產(chǎn)生,其必然以對事物的“先見”為前提。所謂“先見”是指個人在評價(jià)事物時(shí)所必備的平臺,其先前的生活閱歷、知識等構(gòu)成理解傾向的基礎(chǔ)因素,不可避免地帶有個人的主觀色彩。
法律職業(yè)者運(yùn)用法律思維,必須具備深厚的法律知識底蘊(yùn),否則思考法律問題就會沒有依據(jù)和方向;同時(shí),法律職業(yè)者還必須具備豐富的人生閱歷和社會經(jīng)驗(yàn),否則就無法認(rèn)識事實(shí)構(gòu)成。因此,只有具備了法律知識與“先見”這兩個前提,法律思維才可能發(fā)生。
4 、法律思維以法律規(guī)范和客觀事實(shí)為思考質(zhì)料。
法律思維的邏輯起點(diǎn)是進(jìn)入法律視野的自然事實(shí)或者說案件,這些自然事實(shí)包括時(shí)間、地點(diǎn)、人物、行為、動機(jī)等等。法律思維通過法律規(guī)范要求,區(qū)分出自然事實(shí)和法律事實(shí),并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行建構(gòu),區(qū)分出法律事實(shí)的性質(zhì)。法律思維的過程就是將法律研究和事實(shí)研究結(jié)合起來的過程,法律規(guī)范和客觀事實(shí)則是這個思考過程的質(zhì)料。用簡圖可以表示為:自然事實(shí)→初步法律研究→法律事實(shí)及其性質(zhì)→法律事實(shí)和證據(jù)研究→深入法律研究→裁判事實(shí)。
5 、法律思維以法治理念為價(jià)值指引,以定分止?fàn)帪槟康摹?/strong>
如前所述,法律思維是一種法律方法,其既是實(shí)現(xiàn)法治的條件也是法治自身的固有要求。關(guān)于法律思維以法治理念為價(jià)值指引的問題,將在下文論述。多數(shù)情況下,法律思維表現(xiàn)為一個判斷過程,以得出結(jié)論并給出理由為結(jié)果,其現(xiàn)實(shí)意義就是定分止?fàn)?,即案件的審結(jié)。定分是對爭執(zhí)問題是與非的判斷,止?fàn)幨窃谂袛嗟幕A(chǔ)上據(jù)法裁斷,給出法律結(jié)論和理由。在此,法律的目的與法律思維的結(jié)果形成了契合。
法律思維的方式和特點(diǎn)
方式
(1)法律思維必須以權(quán)利義務(wù)的分析作為思考問題的基本邏輯線索;
(2)形式合理性優(yōu)先于實(shí)質(zhì)合理性;
(3)程序公正優(yōu)先于實(shí)體公正;
(4)普遍正義優(yōu)先于個案正義;
(5)理由優(yōu)先于結(jié)論;
(6)合法性優(yōu)于客觀性。
基本特征
1、法律思維是主體認(rèn)知客體的一種方法。法律思維的主體是指法律職業(yè)者,主要包括法官、檢察官、律師等;客體是指法律規(guī)范和客觀現(xiàn)實(shí)。自從有了人類社會,世界就分為主體和客體兩部分。主體和客體相分而結(jié)成認(rèn)識關(guān)系 ,認(rèn)識的方法就是作為主體的人的思維。法律是人類思維創(chuàng)造的產(chǎn)物,同時(shí)又具有獨(dú)立于人類而存在的客觀性,徒法不能自行,法律理論為法律介入社會生活提供了依據(jù),法律思維則為法律與人類社會生活的互動提供了方法。
2、法律思維是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)以達(dá)至法律真實(shí)為最低標(biāo)準(zhǔn)的一個思考過程。進(jìn)入法律視野的客觀事實(shí)經(jīng)常呈現(xiàn)紛繁雜陳、雜亂無章的現(xiàn)象。這些現(xiàn)象背后隱藏著事物的質(zhì)的規(guī)定性。法律思維作為理性的思考方式,需要對大量的現(xiàn)象進(jìn)行分析加工,“無數(shù)客觀外界的現(xiàn)象通過人的眼、耳、鼻、舌、身這五個官能反映到自己的頭腦中來,開始是感性認(rèn)識。這種感性材料積累多了,就會產(chǎn)生一個飛躍,變成了理性認(rèn)識。” 這種飛躍本身就是思考的結(jié)果。但是,由于法律思維的對象一般都是發(fā)生過的事實(shí),法律職業(yè)者只能根據(jù)符合程序要件的當(dāng)事人的主張和舉證,以及依照法定程序收集的信息和證據(jù)進(jìn)行分析判斷。只能達(dá)到程序要求的法律真實(shí),而不可能完全再現(xiàn)客觀真實(shí)。因此,法律思維雖然是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)的思考過程,但這種思考以達(dá)至法律真實(shí)為標(biāo)準(zhǔn),即所謂的合法性優(yōu)于客觀性 。
3、法律思維以法律職業(yè)者的法律知識和經(jīng)驗(yàn)閱歷為前提。與法律職業(yè)者相關(guān)聯(lián)的不僅是法律規(guī)范整體,還涉及到具體的事實(shí)構(gòu)成。法律思維不可能憑空產(chǎn)生,其必然以對事物的“先見”為前提。所謂“先見”是指個人在評價(jià)事物時(shí)所必備的平臺,其先前的生活閱歷、知識等構(gòu)成理解傾向的基礎(chǔ)因素,不可避免地帶有個人的主觀色彩 。法律職業(yè)者運(yùn)用法律思維,必須具備深厚的法律知識底蘊(yùn),否則思考法律問題就會沒有依據(jù)和方向;同時(shí),法律職業(yè)者還必須具備豐富的人生閱歷和社會經(jīng)驗(yàn),否則就無法認(rèn)識事實(shí)構(gòu)成。因此,只有具備了法律知識與“先見”這兩個前提,法律思維才可能發(fā)生。
4、法律思維以法律規(guī)范和客觀事實(shí)為思考質(zhì)料。法律思維的邏輯起點(diǎn)是進(jìn)入法律視野的自然事實(shí)或者說案件,這些自然事實(shí)包括時(shí)間、地點(diǎn)、人物、行為、動機(jī)等等。法律思維通過法律規(guī)范要求,區(qū)分出自然事實(shí)和法律事實(shí),并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行建構(gòu),區(qū)分出法律事實(shí)的性質(zhì)。法律思維的過程就是將法律研究和事實(shí)研究結(jié)合起來的過程,法律規(guī)范和客觀事實(shí)則是這個思考過程的質(zhì)料。用簡圖可以表示為:自然事實(shí)→初步法律研究→法律事實(shí)及其性質(zhì)→法律事實(shí)和證據(jù)研究→深入法律研究→裁判事實(shí)。
5、法律思維以法治理念為價(jià)值指引,以定分止?fàn)帪槟康?。如前所述,法律思維是一種法律方法,其既是實(shí)現(xiàn)法治的條件也是法治自身的固有要求。關(guān)于法律思維以法治理念為價(jià)值指引的問題,將在下文論述。多數(shù)情況下,法律思維表現(xiàn)為一個判斷過程,以得出結(jié)論并給出理由為結(jié)果,其現(xiàn)實(shí)意義就是定分止?fàn)帲窗讣膶徑Y(jié)。定分是對爭執(zhí)問題是與非的判斷,止?fàn)幨窃谂袛嗟幕A(chǔ)上據(jù)法裁斷,給出法律結(jié)論和理由。在此,法律的目的與法律思維的結(jié)果形成了契合。
法律思維方式有什么特征
法律思維方式是指法律職業(yè)者的思維方式。其特征有:
第一,通過程序進(jìn)行思考,運(yùn)用法律術(shù)語進(jìn)行觀察,思考和判斷;
第二,遵循向過去看的習(xí)慣,表現(xiàn)得較為穩(wěn)妥,甚至保守;
第三,注重縝密的邏輯,謹(jǐn)慎地對待情感因素(即客觀公正,以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩);
第四,法律思維追求的程序中的真,不同于科學(xué)中的求真;
第五,判斷結(jié)論總是非此即彼,不同于政治思維的權(quán)衡特點(diǎn)
淺析法官的法律思維
17世紀(jì)時(shí),英王詹姆斯一世曾經(jīng)詢問首席大法官愛德華· 科克:提出法律是以理性為基礎(chǔ)的,而國王與法官同樣具有理性,法院也應(yīng)服從國王的命令??瓶嘶卮鹫f:“完全正確,上帝的確賦予陛下極其豐富的知識和無與倫比的天賦;但是,陛下對它的英格蘭王國的法律并不精通,因?yàn)樯婕俺济裆?、繼承、動產(chǎn)或不動產(chǎn)的那些案件是由人為理性和法律判決來決定的,而不是由自然理性來決定的;法律是一門藝術(shù),在一個人能夠獲得對它的認(rèn)識之前,需要長期的學(xué)習(xí)和實(shí)踐”??瓶说幕卮鸨磉_(dá)了法律思維的獨(dú)特作用,即使法律思維也具有理性的特性,但是法律思維卻屬于法律人的理性。
思維是人類的一種有意識的認(rèn)識活動,即是一種主觀的精神活動。從思維的形式結(jié)構(gòu)來講,法律思維與其他一般思維類型沒有什么區(qū)別,都要運(yùn)用邏輯工具,遵循邏輯規(guī)則;所不同的是法律思維與其他一般思維類型內(nèi)容結(jié)構(gòu)的區(qū)別。
“司法”一詞在漢語構(gòu)詞法上屬于動賓結(jié)構(gòu),“司”作為動詞是“掌管”、“管理”之意。雖然“司法”作為一個詞匯在中國古已有之,而且亦有大量“聽訟斷獄”的裁判行為,但是不存在與立法、行政相對應(yīng)的近代意義的司法和司法機(jī)構(gòu)。直至清末修律,中文中“司法”一詞才被賦予目前通常使用的含義。那么什么是司法裁判呢?英國的《布萊克威爾政治學(xué)百科全書》對司法裁判是這樣下的定義:司法裁判是指“法官或法庭將法律規(guī)則適用于具體案件或爭議”的活動,是“在訴訟案件中,對有關(guān)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)分配問題作出有約束力的裁決,而這些權(quán)利被認(rèn)為在原則上已為現(xiàn)行的法律所確定。
司法裁判作為一項(xiàng)重要的國家權(quán)力,與立法權(quán)和行政權(quán)構(gòu)成近現(xiàn)代國家的基本權(quán)力體系。司法裁判權(quán)是一項(xiàng)古遠(yuǎn)的權(quán)力,經(jīng)歷了悠久的歷史發(fā)展過程,并在近現(xiàn)代社會中得到了進(jìn)一步充分發(fā)展。在一定意義上,一個被社會普遍信賴的、有效的司法裁判機(jī)構(gòu)是一個社會安全保障的減壓閥,對保障社會的自我完善和良性發(fā)展具有不可替代的作用。
在現(xiàn)代法治社會中,司法裁判具有十分重要的地位和功能。司法裁判可以劃為直接功能和延伸功能。直接功能是指司法裁判本身所固有的、決定司法裁判制度產(chǎn)生的根本性和基礎(chǔ)性的功能,即糾紛解決功能。古往今來,聽訟斷獄,斷是非曲直,解糾紛止?fàn)?,是中外司法裁判的基本職能。延伸功能是指司法裁判在以直接功能的存在和運(yùn)作為前提和依托的基礎(chǔ)上,依據(jù)現(xiàn)代法治發(fā)展的需要而產(chǎn)生的一些衍生性功能。
法官的法律思維,即法官之法律邏輯方面的思維,是指法官在處理案件過程中,通過邏輯推理,正確理解案件所涉及的法律問題和法律規(guī)定,切實(shí)領(lǐng)會有關(guān)法律規(guī)定的價(jià)值取向、精神實(shí)質(zhì)和立法目的,并在此基礎(chǔ)上正確適用法律,處理社會糾紛的能力。法官的法律思維能力作為司法能力的一種表現(xiàn)形式,在司法能力實(shí)踐中發(fā)揮著重要的作用,法官法律思維的強(qiáng)弱,在一定程度上決定了司法能力和司法水平的高低。
法官是國家司法權(quán)的執(zhí)掌者,從其本質(zhì)來說應(yīng)該是一個集公正、博學(xué)、洞察、善斷、智慧與仁慈于一身的人。本文從法官的角度來分析法官在具體辦案過程中的法律思維,其具本可分以下五部分:
1.法官在接到案件后,要初步明確案件可能涉及哪些法律問題,目前有關(guān)這些問題的法律規(guī)定現(xiàn)狀如何;
2.根據(jù)法律規(guī)定的內(nèi)外在要求以及有關(guān)權(quán)利義務(wù)之規(guī)定,結(jié)合案件具體實(shí)際,分析本案已符合哪些法律要件,欠缺哪些法律要件,欠缺的要件對法律適用或依法處理的結(jié)果可能造成哪些影響;
3.由于思維本身是一個腦力運(yùn)動的動態(tài)過程,因此,隨著訴訟程序的進(jìn)行、案件事實(shí)的不斷明確化,法官的個案法律思維也必須要不斷有所變化,要與訴訟進(jìn)程、逐步查清的法律事實(shí)形成互動,同時(shí),在訴訟進(jìn)行過程中,法官還要時(shí)刻思考如何確保審判的程序公正,如何更好的貫徹訴訟程序方面的法律規(guī)定;
4.在適用法律時(shí),法官還要通過法律思維找出解決有關(guān)法律條款相互矛盾的辦法,解釋適用此條、排棄彼條規(guī)定之充分理由,以及可用于準(zhǔn)確表達(dá)案件事實(shí)及裁判結(jié)論的文字和語言;
5.除上述對法律規(guī)定表層含義進(jìn)行思維外,法官還要具備更深層次的法律思維,即能通過思維從更深的層面去把握法律規(guī)定背后的法學(xué)原理、法律原則、立法目的以及涉及的本國法律文化等,特別是在法律規(guī)定不明確,或尚無相關(guān)的法律作出規(guī)定的情況下,這一思維更顯得重要。從某種程度講,這一思維也更能體現(xiàn)出法官價(jià)值,因?yàn)樗蠓ü僖猩詈竦姆▽W(xué)理論功底。
法律思維的形成是一個漸進(jìn)的過程,不可能一蹴而就。培養(yǎng)法官法律思維能力既是增強(qiáng)司法能力的客觀要求,又是加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè),提高法官整體素質(zhì)的需要。為此,筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個環(huán)節(jié)入手,增強(qiáng)法官的法律思維能力。
1.樹立法律至上的理念。就是在觀念中及社會生活中樹立法律的最高權(quán)威。龍其是法官負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán),保證法律實(shí)施的職責(zé),法官除了法律之外,沒有其他的上司。法官只有服從于法律,法官的思維只以忠于法律為限。在處理法律問題時(shí),要真正做到有法必依,執(zhí)法必嚴(yán),違法必究;
2.加強(qiáng)法官基礎(chǔ)理論的培養(yǎng),加強(qiáng)法官上崗前職業(yè)技能培訓(xùn)及法官日常培訓(xùn)。由于目前我國法學(xué)教育體制的制約,具有良好法律知識背景的法官后備人才短期內(nèi)很難滿足審判事業(yè)發(fā)展的需要。要加強(qiáng)對在職法官法學(xué)基礎(chǔ)理論培養(yǎng),正如葛洪義所說的:“理論思維是各個法學(xué)學(xué)的精神基礎(chǔ),也是法律思維的靈魂”。只有打牢基礎(chǔ),提高法官素質(zhì)才具有了發(fā)展空間,要擴(kuò)大法的知識面,增強(qiáng)法官對信息的處理能力,提高思的敏捷性、精確性,建立合理的知識結(jié)構(gòu),拓寬思的廣度和深度;
3.改革法學(xué)教育模式,加快培養(yǎng)法律應(yīng)用人才。法官職業(yè)化建設(shè)對今后法學(xué)教育提出了更高的要求,那就是法學(xué)教育必須貼近司法實(shí)踐,必須為司法實(shí)踐提供更多的專門人才。因此,有必要對目前法學(xué)教育進(jìn)行變革,雖然不能期望大學(xué)生通過四年的法律本科學(xué)習(xí)就能勝任法官工作,但起碼要求法學(xué)本科教育要與司法實(shí)踐結(jié)合起來,為將來的法官職業(yè)技能的培訓(xùn)和職業(yè)意識的養(yǎng)成奠定基礎(chǔ)。這就需要對現(xiàn)有的課程設(shè)置作出調(diào)整,加大司法實(shí)務(wù)方面的課程安排,增加有關(guān)法律思維、法律職業(yè)道德、法律職業(yè)技能等方面內(nèi)容。同時(shí),課程設(shè)置要與法院的職業(yè)培訓(xùn)結(jié)合起來,相互聯(lián)系,各有側(cè)重,確保法官法律思維的形成。
法律思維不僅應(yīng)當(dāng)是法律職業(yè)共同體所需要的特有思維,而且也應(yīng)當(dāng)是法治社會中人們思考問題、處理糾紛的首位思維模式。它是黏合法律、法律方法與案件的有力工具,也是對法律、法律方法、案件本身思考分析的重要武器,是從根本上實(shí)現(xiàn)法治的內(nèi)在要求。充分發(fā)揮法律思維的功能在我國法治社會進(jìn)程中起著非常重要的作用。
看了法律思維方式的特征是什么的人還看了:
1.什么是法律思維
5.法律人的思維方法
法律思維方式的特征是什么方式和特點(diǎn)
上一篇:有關(guān)于悖論思維的例子