江蘇律師職稱論文范文(2)
江蘇律師職稱論文范文篇二
律師執(zhí)業(yè)權(quán)利探析
摘要1996年3月修改的《刑事訴訟法》相較于修改前的《刑事訴訟法》更加強調(diào)訴訟的公開、公平、客觀，加強了對當事人權(quán)利的保護和對執(zhí)法工作的監(jiān)督。本文對律師的調(diào)查取證權(quán)、提前介入權(quán)、閱卷權(quán)、豁免權(quán)等四大權(quán)利進行探討，期待我國的法律制度越來越完善，越來越健全。
關(guān)鍵詞律師權(quán)利 調(diào)查取證權(quán) 提前介入 閱卷權(quán) 豁免權(quán)
作者簡介：黃朝，浙江省溫州市龍灣區(qū)人民法院。
中圖分類號：D926.5 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592(2011)07-298-01
一、關(guān)于律師的調(diào)查取證權(quán)
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第37條第1款的規(guī)定：辯護律師經(jīng)證人或其他單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。第2款規(guī)定：辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬，被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。刑訴法如此規(guī)定，有以下三大弊端：
第一，證人可以拒絕律師的取證請求。
第二，人民檢察院和人民法院因?qū)β蓭熑∽C存在偏見，也常常拒絕批準律師的調(diào)查取證。
第三，實踐中，即使證人勉強作證了，在書證上簽了字，但不愿出庭。
要解決律師取證難的問題，筆者認為可以從以下三個方面著手：
第一，建立完善的證人保護制度。(1)證人的事后保護。筆者認為具體可從三方面下手：首先，證人的人身保護。在實踐中，被告人在出獄后傷害甚至殺害證人的情況時有發(fā)生，所以，保護證人的人身安全是證人保護制度的核心，也是證人自愿配合作證的前提。其次，證人近親屬的人身保護。證人近親屬的人身安全是證人的后顧之憂，能否有效地保障證人近親屬的人身安全對證人積極自愿作證至關(guān)重要。再次證人財產(chǎn)權(quán)的保護。這主要是對證人因作證而支出的交通費、食宿費以及誤工費的補償，并可以視情況給予證人一定的物質(zhì)獎勵。(2)證人的事前保護。我國主要的事前保護措施應(yīng)放在為證人保密上，使其姓名、身份、住址在出庭作證前不被公開。
第二，建立律師的“證據(jù)調(diào)查令”制度。有關(guān)單位和個人對律師的調(diào)查取證不配合的話，律師可以向法院申請，強制傳喚被調(diào)查人到庭作證，法院可以發(fā)出“證據(jù)調(diào)查令”，支持律師的正當申請。
第三，改變現(xiàn)行刑訴法關(guān)于律師的調(diào)查取證權(quán)的規(guī)定，取消律師的調(diào)查取證請求權(quán)。
二、關(guān)于偵查階段律師的提前介入
《刑事訴訟法》第96條規(guī)定：犯罪嫌疑人在偵查機關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候?qū)?。由此可知，律師介入訴訟的時間提早到了偵查階段。但是，仍有幾個問題未交代清楚或未作明確規(guī)定：
(一)律師在偵查階段的訴訟地位問題
律師介入偵查階段的工作是其實是犯罪嫌疑人的訴訟代理人身份。
(二)律師在偵查階段行使的權(quán)利的性質(zhì)問題
既然律師在偵查階段的地位，是一種特別的代理權(quán)，因為律師在偵查階段的主要任務(wù)是為犯罪嫌疑人提供法律幫助，是以幫助權(quán)為核心的代理權(quán)。
三、有關(guān)律師的閱卷權(quán)
根據(jù)《刑事訴訟法》第36條第1款的規(guī)定：辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。第2款規(guī)定：辯護律師自法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見和通信?？芍?，律師可以查閱、摘抄、復(fù)制的材料，并非全部材料，即使進入審判階段，也只能看到證據(jù)目錄，證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件，其他證據(jù)材料無法看到。�P但是這種目的與其本身所具有的缺點是相悖的：
第一，人民檢察院提供給律師查閱、摘抄、復(fù)制的材料主要是一些程序性文書，很少涉及實體性文書，律師很難全面地了解全部案件，對于保護被告人的利益是極為不利的，自然與庭審要求的公正公平相悖。
第二，人民檢察院不提供給律師查閱、摘抄、復(fù)制的材料，律師當然無從而知了，由于檢察官的突襲證據(jù)也會被法院采納，所以律師更多靠法庭上的隨機應(yīng)變來消化未查閱到的材料，再來找應(yīng)才之策。
要解決上述的缺點，惟有擴大律師的閱卷權(quán)，建議規(guī)定：自法院受理案件之日起，辯護律師應(yīng)當擁有到檢察院查閱全部案卷材料的權(quán)利。
四、關(guān)于律師的豁免權(quán)
修改后的《刑事訴訟法》第38條還規(guī)定了：辯護律師和其他辯護人，不和幫助犯罪嫌疑人，被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干憂司法機關(guān)訴訟活動的行為，這無疑增加了辯護律師的風(fēng)險。
從以下二個方面可以說明我國建立律師豁免權(quán)制度的必要性：
第一，從理論上看，是為了降低律師參與刑事辯護的風(fēng)險。律師的刑事辯護與犯罪嫌疑具有利益上的一致性的特征，司法機關(guān)追究犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任與律師的刑事辯護形成了鮮明的對應(yīng)，客觀上增加了律師的風(fēng)險，需要通過確立律師的豁免權(quán)制度來降低該種風(fēng)險，增加律師參與刑事辯護的積極性和主動性。
第二，從實踐中看，修改后的刑訴法實施后，發(fā)生了很多刑事辯護律師以偽證罪被捕入獄的情況。昆明律師王一冰因“偽證罪”被關(guān)押了二年多，無罪獲釋后出家當了和尚;福建黃亞斌律師被指控偽證罪受煎熬一年多。連高最法院院長肖揚地說：修改后的刑事訴訟法實施后，我們的有些律師可能因參與刑事訴訟而把自己的也搭進去。�Q在這樣的背景下，律師不敢辦刑事案件，2002年北京律師年人均辦理數(shù)量已下降到不足1件。
從一定意義上說，律師執(zhí)業(yè)權(quán)利問題是長期困擾我國律師正常執(zhí)業(yè)的一個老人難的問題，一直沒有得到有效的解決。這其中反映出來的問題不僅僅是律師業(yè)本身的問題，這些問題不解決，律師權(quán)利得不到充分的保障，必然直接影響律師作用的發(fā)揮，進而影響律師業(yè)的發(fā)展。
注釋：
�P施杰，江敏.保障律師調(diào)查取證權(quán)，促進控辯平等的實現(xiàn).中國律師.2003(3).
�Q李順義.律師參與刑事訴訟風(fēng)險及其防范.中國律師.1997(4).
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