關(guān)于律師的湖北職稱論文(2)
關(guān)于律師的湖北職稱論文篇二
近代律師制度的產(chǎn)生原因分析
摘 要 律師制度是國家司法制度中重要的組成部分。中國律師制度存在的歷史比較短暫，它在發(fā)展的歷程中經(jīng)歷了層層的阻力。本文以近代律師萌芽到發(fā)展的歷史時(shí)段為背景，以律師制度的誕生為視角，從社會文化、國家政治、教育環(huán)境、律師制度等內(nèi)因?qū)用娣治銮迥┟癯趼蓭熤贫犬a(chǎn)生的必然原因。
關(guān)鍵詞 近代 司法制度 律師制度
作者簡介：嚴(yán)浩真，廣西師范大學(xué)歷史文化與旅游學(xué)院2010級研究生，研究方向：近代法制史。
中圖分類號：D926.5文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592(2013)04-053-02
中國法律文化歷史悠久，源遠(yuǎn)流長，但是律師制度的產(chǎn)生卻是近代才得以完成的事情。近代以來，隨著西方國家的入侵，西方的三權(quán)分立、司法獨(dú)立、審判制度、檢查制度與律師制度伴隨著“西法東漸”的歷史潮流，逐步在中國落地生根，逐漸形成了法官、檢察官、律師等法律職業(yè)。究其原因，主要有以下幾個層次。
一、中西方文化的碰撞
(一)領(lǐng)事裁判權(quán)的挑戰(zhàn)
1840年，中英鴉片戰(zhàn)爭的爆發(fā)及其后《中英南京條約》的簽訂及以后的粘附條約中，英美法等西方資本主義國家取得了領(lǐng)事裁判權(quán)。這些不平等條款破壞了中國的獨(dú)立，損害了中國主權(quán)，使中國處于十分不利的國際地位。領(lǐng)事裁判權(quán)是對一個主權(quán)國家司法主權(quán)的嚴(yán)重侵犯，中國社會各階層人士無不引以為恥，紛紛要求清政府收回治外法權(quán)。然而西方列強(qiáng)攝取領(lǐng)事裁判權(quán)的借口就是清政府法律的野蠻與不完備，這不得不教國人認(rèn)真審視自己的法律。結(jié)果人們發(fā)現(xiàn)，中國當(dāng)時(shí)的法律遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于世界潮流，不僅與現(xiàn)金國家無法相比，就是比一般小國，也是有很大距離的。這種難言之隱，標(biāo)志著中國傳統(tǒng)法律的危機(jī)正式開始了。
中國傳統(tǒng)訴訟制度，由于缺乏與法官對抗的制約機(jī)制，既沒有律師為當(dāng)事人的權(quán)利辯護(hù)，也沒有檢察官監(jiān)督法官的專擅行為，從而無法從根本上避免司法腐敗和專橫。何啟出和胡禮垣對于中國宜實(shí)行律師辯護(hù)的主張，是我國近代歷史上明確提出在訴訟法律制度中引進(jìn)辯護(hù)原則的第一次。然而，在實(shí)際上，律師制度在中國的領(lǐng)土上早已經(jīng)被采用了。
晚清后期，當(dāng)時(shí)的兩廣總督袁樹勛(1847-1915)開設(shè)律師研究班，并給朝廷上奏折，希望政府仿照日本《辯護(hù)士法》，制定法律法，并要求地方各級審判法庭準(zhǔn)予律師參與訴訟活動。
以律師制度和律師職業(yè)的發(fā)展為例。領(lǐng)事裁判權(quán)的存在，逐步導(dǎo)致西方比較先進(jìn)的律師制度的引進(jìn)，客觀上也對于中國人民認(rèn)識律師制度與律師這個職業(yè)的產(chǎn)生與建設(shè)，起到推動作用。
1869年4月設(shè)立的會審公廨里，對于進(jìn)行會審的案件，也逐步開始了律師辯護(hù)制度的引進(jìn)。會審公廨審理的案件大多數(shù)都是涉及外國人的，對他們適用的卻是中國法律，但是外國的司法和習(xí)慣常常會被采納，其中就有律師制度。至19世紀(jì)70年代，會審公廨在審理中外國民都是當(dāng)事人的混合案件時(shí)，已經(jīng)進(jìn)行明確，無論中國人或者外國人，無論原告或者被告，都可以聘請律師，作為訴訟代理人，或者以律師身份出庭辯護(hù)。
之后，律師制度從領(lǐng)事法庭走進(jìn)會審公廨，開始參與審理純屬中國公民之間的案件。律師出庭提供專業(yè)幫助，使得當(dāng)事人的權(quán)益在一定程度上得到較好的保護(hù)。而當(dāng)時(shí)在中國的法律中是不允許律師出庭作為辯護(hù)人或者代理人的。久而久之，中國的訴訟當(dāng)事人便產(chǎn)生一種認(rèn)識：訴訟當(dāng)事人的權(quán)利沒有得到法律應(yīng)有的保護(hù)。在往后的案件審理中，屬于會審公廨管轄的原被告都是中國國民之間的案件中，當(dāng)事人也開始想方設(shè)法將案件當(dāng)做中外國民混合的案件來審理，以此為契機(jī)，從而獲得聘請律師的機(jī)會。為了案件當(dāng)事人有同等的權(quán)利，經(jīng)過中外雙方的交涉，最后同意在會審公廨審理原被告都是中國人的案件時(shí)，也可聘請律師。
律師出現(xiàn)在會審公廨的司法審判活動上，這一社會現(xiàn)象具有重要的歷史意義。律師作為一種合法的職業(yè)人員，出現(xiàn)在法庭之上，成為中國傳統(tǒng)司法活動中唱獨(dú)角戲的法官的對立面。這種訴訟結(jié)構(gòu)的重大改變，一方面約束了法官的自由裁量權(quán)，另一方面在中國傳播了律師辯護(hù)的法律觀念，使人們認(rèn)識到了律師存在的價(jià)值。
(二)西學(xué)東漸的傳播與司法獨(dú)立思想的促進(jìn)
鴉片戰(zhàn)爭以后，西方法學(xué)知識開始傳入中國，西方的司法文明也逐步為國人所了解和認(rèn)識。隨著治外法權(quán)的喪失，一系列根深蒂固的觀念也開始發(fā)生動搖，人們逐步地、不斷深刻地對清朝的司法制度的各個方面的合理性和合法性產(chǎn)生了懷疑。尤其是當(dāng)那些目睹過西方司法制度實(shí)行的出國人員不斷對西方的司法制度稱贊不已，對中國的司法黑暗大加抨擊以后，一種厭棄清政府司法制度的情緒在整個社會蔓延，最后形成一種共識――引進(jìn)西方先進(jìn)法律制度，改造本國法律制度。
伴隨著司法獨(dú)立和近代司法制度的發(fā)展，律師職業(yè)作為一個代表著民權(quán)、自由和民主的新興社會團(tuán)體和法律職業(yè)，也應(yīng)運(yùn)而生。
律師辯護(hù)，作為近代西方司法制度的有機(jī)組成部分，進(jìn)入中國以后，對中國人的傳統(tǒng)觀念進(jìn)行了強(qiáng)烈的沖擊。因?yàn)?，在中國封建社會，歷代法典以及司法實(shí)踐都是以嚴(yán)酷的刑罰禁止以助人訴訟為業(yè)的“訟師”的。而近代律師則是一個正當(dāng)?shù)穆殬I(yè)，并經(jīng)過正當(dāng)?shù)某绦颍瑧{借專業(yè)化的知識，發(fā)揮著維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的重要作用，導(dǎo)致律師的社會地位得以上升。
戊戌變法以后，清政府內(nèi)部也逐漸出現(xiàn)了改革傳統(tǒng)訴訟體制的言論。當(dāng)時(shí)的社會輿論也極力鼓吹律師制度。當(dāng)時(shí)一家有影響的報(bào)紙發(fā)表社評《論中國亟宜教育律師》一文，從華洋訴訟中華人與外國教民不平等的訴訟地位的角度出發(fā)，提出了中國設(shè)置律師制度的六大好處。
1899年，官員上書條陳仿效西方法律的十大有利之處，其中有兩條設(shè)計(jì)采用西方的律師制度。
在清末法制改革中，沈家本、伍廷芳極力建議實(shí)施律師制度，他們把引進(jìn)律師制度，作為改革中國傳統(tǒng)司法體制、建立新型司法制度的最重要任務(wù)之一。
中華民國在一系列憲法性文件中，都規(guī)定國家必須實(shí)行法治原則，其中包括建立司法獨(dú)立制度，實(shí)行律師辯護(hù)制度等內(nèi)容。1912年制定頒布了《律師暫行章程》，仿照日本和歐洲國家有關(guān)律師制度，初步建立了律師制度。在中國，傳統(tǒng)的鄙視法律、鄙視訴訟的觀念的流行，使律師制度的建立舉步維艱。 辛亥革命后，竊取革命果實(shí)的袁世凱為了實(shí)現(xiàn)稱帝的政治野心，公然廢棄民主共和的政治體制，律師制度和律師職業(yè)共同的發(fā)展也受到?jīng)_擊。1915年北京政府通過《律師應(yīng)守義務(wù)》，將律師與封建社會中的“訟師”相提并論，并規(guī)定其不得“幫扛訴訟，教唆供述”。這一文件使剛剛草創(chuàng)的律師職業(yè)收到了一定的摧殘，并進(jìn)而影響到以后律師制度和律師業(yè)的發(fā)展。南京國民政府建立后，對律師制度同樣采取了歧視性的態(tài)度，南京政府司法部于1934年頒布的《整飭律師風(fēng)紀(jì)通令》，列舉了種種律師的所謂“漠視職責(zé)與義”的行為，甚至在《刑法》中規(guī)定“挑唆訴訟”、“包攬?jiān)V訟”是妨礙秩序的犯罪行為。直到1941年《律師法》的頒布實(shí)施，才建立了比較健全的律師制度，律師職業(yè)也得到了全面發(fā)展。
二、清末新政與法律改革的推動
(一)清末新政
清朝末年，為了挽救風(fēng)雨飄搖的政權(quán)，不得已，清政府開展了“新政”。清末新政，政治上的變動，推動了法律制度和司法制度的變革，也為近代法律職業(yè)的發(fā)展注入新的活力。
清政府考察政治使團(tuán)對西方先進(jìn)國家三權(quán)分立和司法獨(dú)立制度的賞識，導(dǎo)致了對中國傳統(tǒng)法律文化的核心制度行政兼理司法制度的否定。這是中國歷史上第一次專門考察政治制度而由官員派遣大規(guī)模使團(tuán)，對清末乃至民國初年的政治和社會風(fēng)氣，影響極大。其于近代法律職業(yè)的養(yǎng)成，同樣關(guān)系重大。
1910年，清政府再次派遣京師高等檢察廳檢察長徐謙(1872―1940)、奉天高等審判廳廳丞許世英(1873-1964)等出使歐洲各國，專門考察司法?？疾靾F(tuán)回國后，撰寫《考察司法報(bào)告書》，向朝廷陳述西方國家司法審判的優(yōu)點(diǎn)以及中國目前可效仿的具體制度。這兩次專門考察，對促進(jìn)法律改革起到了較大的催動作用。
(二)清末修律
清末修律過程中，官方派遣的主持人沈家本和伍廷芳兩人，對我國近代法律職業(yè)化，做出了重要貢獻(xiàn)。在他們的推動下，西方司法制度基本被引進(jìn)中國，從而在制度上為我國法律職業(yè)的興起，提供基本條件。而他們之所以能夠做到這一點(diǎn)，主要在于他們對司法獨(dú)立和律師的興起，提供基本條件。而他們之所以能夠做到這一點(diǎn)，主要在于他們對司法獨(dú)立和律師制度的認(rèn)識，較之一般官員士紳，更為清醒和深刻。
在清末法制改革中，沈家本、伍廷芳極力建議實(shí)施律師制度，他們把引進(jìn)律師制度，作為改革中國傳統(tǒng)司法體制，建立新型司法制度的最重要任務(wù)之一?？傊?，國家多一公正之律師，即異日多一習(xí)練之審官也。清末改革中發(fā)生了著名的“禮法之爭”，保守的人認(rèn)為在中國引入律師制度是為訴師這類人群大開方便之門，但是沈家本等人堅(jiān)持認(rèn)為引進(jìn)西方先進(jìn)的律師制度對于改變傳統(tǒng)審判官員司法專橫、維護(hù)當(dāng)事人的合法利益、建立健全的司法獨(dú)立制度有積極建議。
三、學(xué)堂選官與法政教育的支持
清末官員的選任逐漸過渡到通過對學(xué)堂畢業(yè)生的考試錄用方面來，說明清政府對法官學(xué)專業(yè)知識以及法學(xué)教育背景開始逐漸重視。
20世紀(jì)初，清政府被迫推行“新政”，在法制方面進(jìn)行了一系列的變革，法律近代化也拉開序幕。在修律過程中。沈家本、伍廷芳等人認(rèn)為：“法律成而無講求法律之人，施行必多阻隔，非專設(shè)學(xué)堂培養(yǎng)人才不可?！彪S著科舉制度的廢除和我國近代第一個正規(guī)學(xué)制――“癸卯學(xué)制”的頒行，近代法學(xué)教育進(jìn)入了蓬勃發(fā)展階段。僅1__1年至1__2年間，各省就籌辦了山東大學(xué)堂等18所省級大學(xué)堂。很多大學(xué)堂都開設(shè)有法律方面的課程。在實(shí)行專門化法學(xué)教育的方面，除沈家本等創(chuàng)立的京師法律學(xué)堂外，清政府有模仿日本，設(shè)司法速成學(xué)校，在京適和各地舉辦了大批的法政學(xué)堂，從而使法學(xué)教育呈現(xiàn)出空前繁榮的景象，法學(xué)教育的內(nèi)容在科目的安排上也表現(xiàn)得更為細(xì)致與專業(yè)化。
清末法制改革對大量新型人才的需求，是新式法律學(xué)校快速發(fā)展的內(nèi)在原因。清末決定實(shí)行“新政”后，新式學(xué)堂畢業(yè)生開始成為晉身仕途的另一來源。隋唐以來，科舉選官制度是中國封建社會主要的選官途徑。雖然法官選任方式在宣統(tǒng)元年至二年(1__9-1910)間確立了考試選人的辦法，但是因?yàn)閷W(xué)堂選官刺激而產(chǎn)生法政學(xué)堂，則成為考選生員的一大來源。
總體上來說，律師制度在近代的出現(xiàn)是必然的，律師制度對促進(jìn)司法公正有著極其重要的作用，在未來的律師制度建設(shè)中，更應(yīng)以史為鑒，注重律師制度的合理性建設(shè)。
注釋：
袁樹勛(1847年-1915年)湖南湘潭人，字海觀，號抑戒老人。歷任江蘇高淳、銅山知縣，1891年署理上海知縣。1895年任江西景德鎮(zhèn)知府，同年調(diào)任天津知府。1__0年任湖北荊宜施道。1__1年調(diào)任上海袁樹勛半身照道臺。1__2年與駐滬領(lǐng)事團(tuán)訂立《會審公廨追加章程》，又直接參與《蘇報(bào)》案的處理。
民國政要，現(xiàn)代著名法學(xué)家、政治活動家個人經(jīng)歷(1872-1940.9.26)英譯名GeorgeHsu?，F(xiàn)代著名法學(xué)家、政治活動家、民國政要。字季龍，晚年自署黃山樵客。安徽歙縣徐村人，生于江西南昌。徐謙一生為中國現(xiàn)代司法制度的建立和完善竭心盡力，貢獻(xiàn)頗大。主要著述有《民法總論》、《刑法叢編》、《勞資合一》、《徐季龍先生遺詩》、《筆法薈談》等。
許世英(1873-1964)，字俊人，一作靜仁，安徽至德秋浦(今東至縣)人。19歲中秀才，光緒23年(1897)以撥貢生選送京師參加廷試，得一等，以七品京官分發(fā)刑部主事，從此躋身官場，歷經(jīng)晚清、北洋、民國三個時(shí)期，宦海浮游60余年，成為我國近代政壇上一位著名歷史人物。
沈家本.修訂大臣奏呈刑事民事訴訟法折.東方雜志.1__6(9).
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