關(guān)于律師的海南中級(jí)職稱論文
關(guān)于律師的海南中級(jí)職稱論文
律師代理行為的種類和范圍也是由當(dāng)事人根據(jù)需要指定。下面是由學(xué)習(xí)啦小編整理的關(guān)于律師的海南中級(jí)職稱論文,謝謝你的閱讀。
關(guān)于律師的海南中級(jí)職稱論文篇一
淺論中國律師的性質(zhì)
摘 要:律師是近現(xiàn)代法治文明的產(chǎn)物,在現(xiàn)代法治社會(huì)的舞臺(tái)上是不可或缺的重要角色。在這個(gè)利益紛爭不斷升級(jí)的時(shí)代,人們將更加關(guān)注律師,因?yàn)檫@一職業(yè)角色的興衰和榮辱將直接關(guān)系到庶民的權(quán)利和國家的法治,關(guān)系到廣大公民正當(dāng)?shù)臋?quán)利訴求能否得以實(shí)現(xiàn),關(guān)系到一個(gè)國家的法治文明程度。本文作者作為重慶中柱律師事務(wù)所的兼職律師,通過自身的切身體會(huì),得出中國律師不同于外國律師的性質(zhì)所在。
關(guān)鍵詞:中國律師;性質(zhì);地位 (電子郵件:zhaoliminglawyer@yahoo.com.cn)
一、引子——中國律師的職業(yè)定義
新中國在1979年復(fù)建律師制度時(shí)頒布的《律師工作暫行條例》中規(guī)定——律師是國家法律工作者,代表國家,維護(hù)國家利益。1996年《律師法》頒布,律師被定義為——為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。其具體內(nèi)涵包括:
第一,律師是獨(dú)立執(zhí)業(yè)的社會(huì)法律工作者,獨(dú)立承擔(dān)職業(yè)責(zé)任。律師的職業(yè)活動(dòng)和職業(yè)判斷是獨(dú)立于當(dāng)事人、司法機(jī)關(guān)及其他律師的。律師提供法律服務(wù)可以獲得報(bào)酬,但是造成當(dāng)事人損失的,也要承擔(dān)責(zé)任,但不同于國家賠償責(zé)任。
第二,律師是當(dāng)事人的代理人。這意味著律師代表的既不是國家,也不是社會(huì),更不是公眾,他代表的只是委托他的當(dāng)事人。在法律軌道限度內(nèi),律師的第一出發(fā)前提、第一價(jià)值排序、第一行事準(zhǔn)則是當(dāng)事人,是以當(dāng)事人的利益為本位,當(dāng)事人的利益優(yōu)先,而非國家、社會(huì)或公眾。當(dāng)當(dāng)事人的合法利益與國家利益沖突時(shí),律師應(yīng)當(dāng)選擇站在當(dāng)事人一邊,維護(hù)當(dāng)事人利益。
第三,律師是法治工作者。法治是法律制度的建立和實(shí)施,其核心是限制強(qiáng)權(quán),限制國家權(quán)力對(duì)公民權(quán)利的侵害。從社會(huì)整體利益來看,律師為每一個(gè)當(dāng)事人,做好權(quán)益保護(hù)工作,也就意味著他有效地保護(hù)了這個(gè)社會(huì)的高質(zhì)量的法律實(shí)施,促進(jìn)了這個(gè)社會(huì)的法治建設(shè)。
我國律師制度恢復(fù)之初,將律師定義為“律師是國家法律工作者”。按照這種角色定位,律師代表的就不是當(dāng)事人而是國家。律師保護(hù)的不是當(dāng)事人的利益,而是國家的利益。律師的工作基點(diǎn)、理念前提不是當(dāng)事人的利益和正義訴求,而是國家利益的保護(hù)。公私對(duì)立的角色錯(cuò)位不但扭曲了律師角色,而且損害了當(dāng)事人利益,違背了民主與法治的本意。
1996年《律師法》雖將律師從國家法律工作者的束縛下解脫出來,但也只是將律師重新定位為“為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。這只是一種功能的描述,并不是法律意義上的角色定位。從《律師暫行條例》到《律師法》,中國律師經(jīng)歷了一個(gè)身份上的變遷過程,其角色定位實(shí)現(xiàn)了從公職性向民間性的回歸。
二、職業(yè)定義決定了中國律師的以下性質(zhì)
(一)中國律師職業(yè)的一般性質(zhì)
1、社會(huì)民間性
律師擔(dān)任辯護(hù)人行使辯護(hù)權(quán)或擔(dān)任代理人行使代理權(quán),從本質(zhì)上講,都屬于“私權(quán)”(辯護(hù)權(quán)、代理權(quán))的范圍,是公民“私權(quán)”的延伸,這與審判權(quán)、檢察權(quán)等國家權(quán)力(亦稱“公權(quán)”)是截然不同的?,F(xiàn)行《律師法》將律師定義為“為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”,這意味著中國律師職業(yè)的民間性。
律師就是為委托人提供法律服務(wù)的民間執(zhí)業(yè)人員,維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益為其謀利益乃是律師執(zhí)業(yè)的基本理念,這一民間職業(yè)角色類似于法律的民間代言人,律師提供的法律服務(wù)顯然屬于“私人物品”而非“公共物品”的范疇。
中國律師的民間性與英美法系國家和大陸法系國家的律師不盡相同。日本、德國、加拿大等國將律師視為“在野法曹”,英美國家檢察官其實(shí)就是政府雇用的控訴犯罪的律師。民間性是當(dāng)代中國律師的背景和立場。
2、有償經(jīng)營性
毋庸置疑,作為為社會(huì)提供法律服務(wù)的專門執(zhí)業(yè)人員,律師與公職人員的明顯區(qū)別就是這一職業(yè)的服務(wù)性,服務(wù)性是律師區(qū)別于政府公務(wù)員的管理性和法官、檢察官的司法性的鮮明特點(diǎn)。
律師與委托人的法律服務(wù)關(guān)系本質(zhì)上是一種有償?shù)拿袷麓黻P(guān)系,而政府與其他社會(huì)主體之間的公共服務(wù)關(guān)系原則上是一種公共行政關(guān)系。可以說,政府公務(wù)員提供的行政服務(wù)、法官檢察官提供的司法服務(wù)均屬于國家為納稅人提供的“公共物品”,具有消費(fèi)的非排他性和非競爭性,而律師為委托人提供的法律服務(wù)則顯然屬于消費(fèi)對(duì)象特定的“私人物品”。 后者的職責(zé)是向社會(huì)提供強(qiáng)制性的法律保護(hù),而律師的職責(zé)是向社會(huì)提供由當(dāng)事人自愿選擇的法律服務(wù)。
律師為什么執(zhí)業(yè),執(zhí)業(yè)為什么,為誰執(zhí)業(yè)?律師作為一種職業(yè),就應(yīng)該盡其所能,以自己的一技之長服務(wù)好當(dāng)事人,以對(duì)得起這種職業(yè)所賦予的良知,對(duì)得起當(dāng)事人那種萬分期待的眼神,對(duì)得起律師這一群體的聲譽(yù)。起碼,要對(duì)得起當(dāng)事人用血汗錢交來的那份代理費(fèi)或者辯護(hù)費(fèi)。
3、自身獨(dú)立性
獨(dú)立性是律師職業(yè)的一大特點(diǎn),保持職業(yè)獨(dú)立是律師業(yè)良性發(fā)展的基本保證。律師的獨(dú)立性,意味著律師應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于處于相對(duì)強(qiáng)勢地位而又有濫用、擴(kuò)張潛在習(xí)性的公權(quán)力,要求律師保持自身的相對(duì)獨(dú)立性,有權(quán)拒絕聽命于任何來自依仗權(quán)勢干預(yù)其獨(dú)立執(zhí)業(yè)的指令;意味著律師應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于當(dāng)事人,律師是當(dāng)事人的委托代理人而不是喪失獨(dú)立人格的惟命是從的附庸,律師應(yīng)當(dāng)有意識(shí)地與當(dāng)事人保持適當(dāng)?shù)穆殬I(yè)距離;意味著律師應(yīng)當(dāng)與法官、檢察官保持相對(duì)的獨(dú)立性,除了在法庭上正常的工作合作關(guān)系,律師原則上不應(yīng)與法官、檢察官有親密的私下交往,更不應(yīng)發(fā)生諸如請(qǐng)客送禮拉關(guān)系之類庸俗甚至丑陋的非正常關(guān)系。
(二)、中國律師執(zhí)業(yè)的基本準(zhǔn)則——誠信性
律師接受當(dāng)事人的委托并收取相應(yīng)的報(bào)酬,這種有償服務(wù)的屬性決定了律師必須以誠信為本。律師作為委托人的代言人參加訴訟、起草法律文書、出具法律意見書等,這些執(zhí)業(yè)活動(dòng)本質(zhì)上都是對(duì)誠信的維護(hù)。倘若律師喪失誠信,其直接后果是喪失委托人的信任,而其潛在惡果則是導(dǎo)致整個(gè)律師業(yè)的社會(huì)公信度的衰減。用自己的信用為擔(dān)保、誠實(shí)地為客戶(當(dāng)事人)提供滿意的法律服務(wù),是律師這一職業(yè)角色義不容辭的職責(zé)。
為了提升和確保律師服務(wù)的誠信度,有必要盡快建立健全律師誠信體系,用制度的力量保證守信者得益、失信者受損。要借鑒金融信用等級(jí)審評(píng)的做法,建構(gòu)律師事務(wù)所誠信級(jí)別評(píng)價(jià)系統(tǒng),開展對(duì)律師事務(wù)所的誠信等級(jí)評(píng)價(jià),同時(shí)要建立執(zhí)業(yè)律師的誠信記錄檔案。各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)要將的中心放在對(duì)執(zhí)業(yè)律師的誠信監(jiān)管上,對(duì)違規(guī)違法執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所和律師要及時(shí)通過媒體向社會(huì)披露,加大對(duì)律師服務(wù)領(lǐng)域欺詐行為的查處力度。
(三)、律師與司法行政機(jī)關(guān)的關(guān)系——自律性
律師職業(yè)的民間性同時(shí)決定了作為行業(yè)協(xié)會(huì)性質(zhì)的律師協(xié)會(huì),應(yīng)當(dāng)在律師業(yè)管理方面主動(dòng)唱主角,司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)尊重和支持律師協(xié)會(huì)的行業(yè)自治。從這個(gè)角度講,律師這一職業(yè)是最崇尚自律的。有必要真正從體制上理順?biāo)痉ㄐ姓C(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)的關(guān)系。
但是現(xiàn)行《律師法》中存在著關(guān)于中國律師職業(yè)的幾個(gè)悖論:
第一,一方面第二條規(guī)定律師是社會(huì)服務(wù)法律工作者,但是另一方面律師資格的授予完全是官方的,一切由司法部統(tǒng)一組織、統(tǒng)一認(rèn)定,律師資格的授予有非常強(qiáng)烈的官方色彩,由司法行政機(jī)關(guān)控制;
第二,從律師職業(yè)道德維護(hù)來說,職業(yè)道德維護(hù)的主體還在司法行政機(jī)關(guān),我們的管理機(jī)制是一種行政化的管理。中華全國律協(xié)目前主要的功能是對(duì)外交往、會(huì)員的培訓(xùn)、律師的培訓(xùn)及會(huì)員的權(quán)利保障,其他很多權(quán)力如資格的授予、職業(yè)道德的維護(hù)、律師的懲戒都不在它手中,《律師法》確立的管理體制直接與《律師法》確立的律師性質(zhì)背道而馳。
這說明1996年的《律師法》僅僅改革了律師的身份、律師事務(wù)所,律師的管理、職業(yè)道德、權(quán)利保障、懲戒、律師資格的授予還仍然帶有很強(qiáng)的行政色彩。
三、中國律師在國家政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)中的地位
就職業(yè)個(gè)性而言,律師貼近民眾、仗義執(zhí)言、能言善變等職業(yè)特點(diǎn),與政治人角色的個(gè)性要求頗為吻合,律師確實(shí)是成為政治家的最佳候選角色之一。在西方語境中,律師的確是一種與政治親密接觸的職業(yè)角色,是事實(shí)證明最有可能躋身于政界乃至權(quán)力中心的一種職業(yè)角色。西方律師往往能夠躋身于政界乃至進(jìn)入權(quán)力中心擁有顯赫的政治地位。
但是,鑒于中國現(xiàn)行政治體制的傳統(tǒng)慣性,以及中國律師職業(yè)群體自身政治訴求的欲望偏低等因素,從整體上講中國律師仍將長期遠(yuǎn)離政治權(quán)力中心。即使已有屈指可數(shù)的律師有幸當(dāng)選為人大代表或政協(xié)委員,身兼參政議政督政的政治人角色,這也并不意味中國律師暢通了進(jìn)入政治職業(yè)共同體的渠道,這些兼職政治人角色的律師依然大體上屬于體制外的準(zhǔn)政治人(在這點(diǎn)上與某些以勞模身份當(dāng)選的人大代表情形比較類似)??梢哉f,從政對(duì)處于權(quán)力邊緣的絕大多數(shù)中國律師而言依然是敬而遠(yuǎn)之、遙不可及的事情。
從總體上講,律師這一職業(yè)群體在當(dāng)代中國仍然屬于經(jīng)濟(jì)上相對(duì)富裕而又要疲于自我維權(quán)的“弱勢群體”。中國律師一方面在法庭上“為權(quán)利而斗爭”,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;另一方面又不得不為改變執(zhí)業(yè)中的不公正境遇而進(jìn)行自我維權(quán)。當(dāng)前中國律師的相對(duì)弱勢地位是諸多歷史的和現(xiàn)實(shí)的復(fù)雜因素造成的,這也與中國律師群體整體的成熟、真正實(shí)現(xiàn)行業(yè)自治等諸多條件息息相關(guān)。
四、結(jié)語
通過以上分析,可以得出中國律師目前的性質(zhì)和地位處在一種義務(wù)上已經(jīng)和國際接軌,但是權(quán)利上還遠(yuǎn)遠(yuǎn)趕不上國際水平的尷尬境界。作為一名兼職律師,我深深感到我們必須對(duì)律師的職業(yè)定位有一個(gè)客觀、科學(xué)、全面的判斷和認(rèn)識(shí),這個(gè)定位應(yīng)有三方面的含義,即政治角色定位、市場角色定位、社會(huì)角色定位。近期內(nèi),我們既不敢奢望成為“在野法曹”,我們也不敢夢想成為“自由職業(yè)”,我們只是希望早日找準(zhǔn)“維護(hù)基本人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義”的職責(zé)目標(biāo)。但愿這一天能夠早日來到,中國也將實(shí)現(xiàn)真正的法治。
參考文獻(xiàn)
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