論法學(xué)契約的道德局限

　　現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是主體多元化的經(jīng)濟(jì)，也是客體復(fù)雜化的經(jīng)濟(jì)，在這些多元化主體及復(fù)雜的客體之間，存在著大量的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，這些經(jīng)濟(jì)關(guān)系大多是通過(guò)各種主體彼此間的契約來(lái)維系的。契約作為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，有力地推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)尊重價(jià)值規(guī)律、維護(hù)契約自由。然而，對(duì)價(jià)值規(guī)律的盲目遵從，會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)失靈;無(wú)節(jié)制的契約自由會(huì)產(chǎn)生道德問題或者違背社會(huì)的公序良俗。對(duì)一個(gè)文明健康的社會(huì)而言，公眾普遍的契約意識(shí)與道德自律兩個(gè)同等重要。如果說(shuō)契約是一種硬約束，那么道德就是軟約束。本文將結(jié)合中國(guó)的相關(guān)案例，從道德的視角對(duì)契約的局限及其限制進(jìn)行闡述。

　　一、契約的內(nèi)涵

　　契約本質(zhì)上是一種合意，即締約各方在某一問題上意思表示一致。要達(dá)到這一結(jié)果，契約必須滿足三個(gè)前提條件：第一，要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體存在;第二，主體必須能夠做出意思表示;第三，主體的意思必須能夠在某一點(diǎn)上達(dá)成一致。契約對(duì)主體資格的要求歸納起來(lái)主要包括兩方面，即人格平等、意志自由。人格平等是契約區(qū)別于命令、服從為特征的行政管理的重要標(biāo)志，是契約關(guān)系的內(nèi)在要求。意志自由要求人與人之間的平等地位，意志自由的內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面：締約自由，即與他人締約的自由;選擇締約方的自由，即自由決定與何人締約，例如《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等，通過(guò)對(duì)非競(jìng)爭(zhēng)行為的限制，來(lái)維護(hù)選擇自由權(quán);決定締約內(nèi)容的自由，即契約內(nèi)容由當(dāng)事人自由決定;選擇締約方式的自由，即契約的訂立不以踐行一定方式為必要。同時(shí)，契約的內(nèi)涵還強(qiáng)調(diào)：有約必守、違約負(fù)責(zé)。我國(guó)老一輩法學(xué)家認(rèn)為：“私法自治原則的一個(gè)重要內(nèi)容就是合同自由原則，這是近代合同法的基本原則，是近代合同法中一切制度的核心?！?我國(guó)合同法中也確立了契約自由原則。

　　契約這根聯(lián)結(jié)不同市場(chǎng)主體之間的紐帶，具有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律和秩序?qū)傩?，能夠滿足交換便捷、安全、自由、自愿、互利、公正等方面的需要，從而促進(jìn)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速和大規(guī)模發(fā)展。然而，契約自由并不是絕對(duì)的自由，事實(shí)上，契約自由并不能絕對(duì)自由。

　　二、契約的道德局限

　　自二十世紀(jì)以來(lái)，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，在經(jīng)濟(jì)地位有明顯勢(shì)差的交易者之間，契約正在變成弱肉強(qiáng)食的工具。我們有時(shí)候會(huì)假設(shè)，當(dāng)兩個(gè)人做一項(xiàng)交易的時(shí)候，他們協(xié)議中的各項(xiàng)條款一定是公平的。然而，事實(shí)并不如此，實(shí)際的合同并非自足的道德工具，即你和我做交易的這一事實(shí)，并不能使這項(xiàng)交易就是公平的。我們?cè)趶?qiáng)調(diào)契約自由原則的過(guò)程中，往往忽視了與道德相關(guān)的信息。在某些情形中，達(dá)成的契約往往產(chǎn)生許多道德問題。

　　案例一：腎器官買賣。2012年2月29日，北京市海淀區(qū)人民檢察院以組織出賣人體器官罪對(duì)鄭某等16人進(jìn)行起訴。據(jù)辦案人員介紹，本案堪稱中國(guó)目前最大一起組織出賣人體器官罪案件：目前核實(shí)涉案的有51枚腎臟器官、一千余萬(wàn)贓款。從尋找、供養(yǎng)賣腎人員，聯(lián)絡(luò)腎臟買家，到承租醫(yī)院、別墅手術(shù)摘腎，犯罪團(tuán)伙組織、主導(dǎo)了出賣人體器官的整個(gè)犯罪流程，規(guī)模之大令人咋舌。中國(guó)腎源需求量有多大?器官黑市如何形成?來(lái)自衛(wèi)生部門的統(tǒng)計(jì)顯示，中國(guó)每年約有150萬(wàn)人需要器官移植，但僅有1萬(wàn)人能夠接受移植手術(shù)，人體器官供需嚴(yán)重失衡。正是這種供需間巨大的需求缺口的客觀現(xiàn)實(shí)，催生活體器官買賣的“地下市場(chǎng)”，甚至產(chǎn)生販賣人口以獲取腎器官等一系列社會(huì)問題。

　　和有償____的情形相同，在“地下市場(chǎng)”上公開買賣腎器官的行為不僅觸犯了法律，也同樣產(chǎn)生了道德問題。一方面，雖然這些器官買賣中介純粹是為了掙錢，但仍有患者家屬寫信為他們求情，認(rèn)為他們“使尿毒癥患者見到光明，挽救了垂死的生命”。但另一方面，據(jù)調(diào)查自愿賣腎者多為來(lái)自貧困階層的人群，甚至許多為青少年。如果說(shuō)支持買賣腎器官是為了挽救生命，那么對(duì)于那些為了錢而放棄自己生命健康的貧困人群或缺乏人生經(jīng)驗(yàn)和判斷力的青少年我們就應(yīng)該漠視嗎?這種行為同樣將身體作為了賺錢的工具，是違反道德的。

　　梁慧星先生指出：“作為現(xiàn)代民法基礎(chǔ)的兩個(gè)基本判斷即所謂平等性和互換性已經(jīng)喪失的情況下，絕對(duì)的契約自由導(dǎo)致一方利用其壟斷地位和優(yōu)勢(shì)控制合同內(nèi)容，這樣就必然使處于弱勢(shì)的另一方當(dāng)事人的利益受到損害，也影響到交易的安全和穩(wěn)定?！?在現(xiàn)實(shí)生活中，人們的處境大不相同，這就意味著，不同的交易力量和知識(shí)總是可能的。我們?cè)谧杂墒袌?chǎng)中所做出的選擇到底有多自由?本文認(rèn)為，有一些特定的德行和更高的善是無(wú)法在市場(chǎng)上受到尊重的，并且是金錢所不能購(gòu)買的。

　　案例二：有償____。我國(guó)明令禁止實(shí)施任何形式的____技術(shù)，今年1月30日衛(wèi)生部公布了對(duì)于輔助生殖技術(shù)的專項(xiàng)整治行動(dòng)方案，目前(3月份)已經(jīng)進(jìn)入到集中整治階段。據(jù)報(bào)道，大多____媽媽年齡較小，在30歲以內(nèi)，由于經(jīng)濟(jì)原因走入____行業(yè)，數(shù)十萬(wàn)元的高額____費(fèi)用對(duì)她們而言極具吸引力，但是頻繁的生育以及不得與自己所生的嬰兒再次見面也令她們的內(nèi)心深處充滿糾結(jié)。另?yè)?jù)央視報(bào)道，香港福臣集團(tuán)全委托包生需要100萬(wàn)，想生男孩還要再加20萬(wàn);如果要生雙胞胎男孩，還要再加30萬(wàn)。而____媽媽可獲得17-23萬(wàn)元。如果早期發(fā)現(xiàn)是女孩的話，將會(huì)多給點(diǎn)____媽媽資金，讓其自行流掉。

　　無(wú)可否認(rèn)，這不是一個(gè)普通的商業(yè)交易或契約。支持____行為的人們會(huì)認(rèn)為：沒有任何一方占據(jù)更高的交易地位，每一方都擁有對(duì)方想要的東西。每一方的服務(wù)價(jià)格都已經(jīng)確定。沒有一方強(qiáng)迫另一方，沒有一方擁有專門知識(shí)因此而讓另一方處于不利地位，也沒有一方擁有不相稱的交易權(quán)力，社會(huì)和法律應(yīng)該尊重他們的自由選擇。然而，我們應(yīng)該注意到，大多數(shù)____媽媽做這個(gè)決定并不完全是自由的，對(duì)于金錢的需要或者巨大的生活壓力逼迫她們做了這個(gè)選擇，因?yàn)槲覀儾]有看到低收入階層的不孕不育夫婦，會(huì)找高收入的人____。其次，很多受訪的____媽媽在被問及“會(huì)不會(huì)想念孩子”時(shí)，都會(huì)表現(xiàn)出痛苦的心情。這也使人懷疑，當(dāng)一個(gè)女人在同意為了錢而生一個(gè)孩子并在生下來(lái)之后放棄他的時(shí)候，她是否完整地得到了信息。她是否真的能預(yù)期到，當(dāng)她放棄這個(gè)孩子時(shí)，自己會(huì)是什么感覺。如果不能，那她最初的同意就不是基于全面完整的信息。再次，____行為通過(guò)將婦女的身體和生育能力工具化，也將孩子變成了商品，這在一個(gè)文明的社會(huì)里，是違反道德的。人類是值得尊重的，而不是被使用的對(duì)象。商業(yè)化的____將婦女和孩子作為賺錢的工具加以利用，而不是把他們當(dāng)作值得愛護(hù)和關(guān)心的人加以珍惜。

　　三、對(duì)契約的限制

　　契約是促進(jìn)生產(chǎn)活動(dòng)的有用工具，但也可能會(huì)腐蝕或破壞那些道德規(guī)范，因此，我們有必要對(duì)契約進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗啤＞唧w應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：(1)加強(qiáng)對(duì)契約內(nèi)容的限制，即契約及條款不得違背法律法規(guī)和社會(huì)公序良俗，不得利用優(yōu)勢(shì)和壟斷地位通過(guò)格式合同及條款不當(dāng)減免自己的責(zé)任或加重相對(duì)人的責(zé)任;(2)加強(qiáng)對(duì)契約形式的限制，凡涉及人民重大利益或社會(huì)公共利益的契約，應(yīng)法定或約定為書面形式，或規(guī)定某些特殊契約經(jīng)過(guò)登記才發(fā)生法律效力等;(3)強(qiáng)化契約正義，以修正契約自由，即要強(qiáng)化弱者、弱化強(qiáng)者的契約自由權(quán)，以彌補(bǔ)他們?cè)诮?jīng)濟(jì)上的強(qiáng)弱勢(shì)差，實(shí)現(xiàn)平均正義。政府要利用道德調(diào)節(jié)和法律調(diào)節(jié)共同規(guī)制市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的契約行為，以維持商品交易安全和公平;(4)國(guó)家立法機(jī)關(guān)要不斷完善法律法規(guī)，彌補(bǔ)法律漏洞，使司法機(jī)關(guān)面對(duì)市場(chǎng)中不斷出現(xiàn)的新情況新問題能夠有法可依。

　　契約是以個(gè)人為本位的，崇尚個(gè)人自由意志，但社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)既是契約經(jīng)濟(jì)，也是道德經(jīng)濟(jì)。正如康德所說(shuō)：“我們不能為了一種善而犧牲另一種善”，即不能為了一種合法利益而犧牲另一種合法的利益。只有通過(guò)道德自律來(lái)提高人們的道德境界，規(guī)范和調(diào)節(jié)人們的行為，才能保障契約的真正履行，也才符合一個(gè)文明健康社會(huì)的基本要求。