試析習(xí)慣對(duì)法制建設(shè)的影響
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陸智忠 李旭鋒1由 分享
論文摘要 本文在習(xí)慣這一詞語(yǔ)的基礎(chǔ)上，仔細(xì)閱讀了英、德、日、傳統(tǒng)中國(guó)法制度建設(shè)的相關(guān)內(nèi)容，分析習(xí)慣在對(duì)各國(guó)法制建設(shè)中的地位和作用，并試提出對(duì)當(dāng)代中國(guó)法制建設(shè)的啟示。習(xí)慣對(duì)于中國(guó)法制建設(shè)是良好的，有傳統(tǒng)基礎(chǔ)的；習(xí)慣匯編是實(shí)現(xiàn)習(xí)慣對(duì)中國(guó)法制建設(shè)影響的重要條件之一。
論文關(guān)鍵詞 習(xí)慣 法制建設(shè) 影響 啟示
造成一國(guó)之拙本，形成一國(guó)之國(guó)風(fēng)，即習(xí)慣也。故此如有無(wú)視該民族之習(xí)慣，而規(guī)定各種法令，則不能期待于行政之完全者明矣。習(xí)慣是無(wú)論何種法律文化背景下都存在的一種法的淵源，法律中有不少規(guī)則就直接來(lái)自于習(xí)慣。
一、習(xí)慣對(duì)英國(guó)法制建設(shè)的影響
?。ㄒ唬┝?xí)慣對(duì)屬人主義產(chǎn)生影響的背景
屬人主義指的是法律適用于一個(gè)族群，民族，而這個(gè)民族中的每一個(gè)人也都擁有了該法律，無(wú)論身處何處，均適用這法律。孟德斯鳩在其《論法的精神中》分析了日耳曼法屬人主義產(chǎn)生的原因，他認(rèn)為環(huán)境的因素影響日耳曼人的居住方式，他們喜歡分開(kāi)居住，分開(kāi)居住造成了各個(gè)群體產(chǎn)生各自的生活習(xí)慣和各自處理問(wèn)題的方法，當(dāng)日耳曼的各個(gè)群體相聚一起時(shí)，他們自然的按照各自已有的習(xí)慣去處理問(wèn)題，這就是孟德斯鳩所理解的屬人主義的由來(lái)。
?。ǘ偃酥髁x對(duì)英格蘭及其殖民地的影響
日耳曼人的這種屬人主義思想深刻影響著世界法學(xué)的發(fā)展方向，英格蘭王國(guó)威廉一世原來(lái)是法國(guó)諾曼底公爵，他在征服英格蘭后，并沒(méi)有把自己領(lǐng)地原有的一套法律體系灌輸于英格蘭，而是在尊重當(dāng)?shù)赜⒏裉m民眾原有的習(xí)慣習(xí)俗來(lái)進(jìn)行斷案，這樣有效地緩和與盎格魯撒克遜人的矛盾，鞏固他在英格蘭的統(tǒng)治。后來(lái)的亨利二世繼續(xù)在英格蘭的實(shí)施屬人主義，進(jìn)行了一系列司法改革，他定期派巡回審判的專員到各地，這些專員在辦案時(shí)，除依據(jù)國(guó)王詔書敕令外，主要是依據(jù)日耳曼人的習(xí)慣法和地方習(xí)慣。凡是他們認(rèn)為正確、合理，并與國(guó)王的立法不相抵觸的習(xí)慣和慣例，便被確認(rèn)為判決的依據(jù)。他們經(jīng)常聚集在中央所在地威斯敏斯特交換意見(jiàn)，彼此認(rèn)可各自的判決。這樣，一些被引為依據(jù)的習(xí)慣便成了以判例法形式出現(xiàn)的普通法。總之，英國(guó)的“普通法大部分是以接受和一般化全國(guó)的或廣泛流行的習(xí)慣為基礎(chǔ)的；英國(guó)的普通的，一般的習(xí)慣變成了普通法”。通過(guò)該措施，中央的司法權(quán)力得到統(tǒng)一，地方領(lǐng)主的司法權(quán)力得到削弱。
這一習(xí)慣很好的貫徹到后來(lái)英國(guó)的殖民地統(tǒng)治當(dāng)中，當(dāng)時(shí)英國(guó)人統(tǒng)治香港時(shí)，也并沒(méi)有將英國(guó)的法律直接適用于華人群體中去，只是當(dāng)雙方或者單方是英國(guó)人是才適用英國(guó)法，由此得出英國(guó)人在殖民地中的統(tǒng)治實(shí)施屬人主義。當(dāng)?shù)氐娜A人群體援用的仍然是大清律例，只有當(dāng)他們的法律嚴(yán)重違反人權(quán)價(jià)值時(shí)，港英立法機(jī)關(guān)才會(huì)干預(yù)。這樣就出現(xiàn)這這么一種現(xiàn)象，一個(gè)政府，兩個(gè)司法機(jī)構(gòu)，隨著時(shí)間的推移，當(dāng)?shù)厝A人接受和認(rèn)同了英國(guó)法的價(jià)值時(shí)，他們?cè)?0世紀(jì)70年代，主動(dòng)放棄大清律例作為法律適用的依據(jù)，由原來(lái)的屬人主義最終演變?yōu)閷俚刂髁x。大清律例已經(jīng)不再適用，但里面的一些規(guī)定，以習(xí)慣的方式存在于華人群體中去。詹寧斯指出，統(tǒng)治乃是一種合作的功能，而法律規(guī)則不能單獨(dú)地促成合作的行動(dòng)。慣例有助于民主制度的運(yùn)轉(zhuǎn)，能促使國(guó)家機(jī)構(gòu)更加協(xié)調(diào)，否則，就會(huì)產(chǎn)生摩擦。這就是屬人主義所帶來(lái)的優(yōu)點(diǎn)，它是一種緩和方式促進(jìn)司法統(tǒng)一，它有利于維護(hù)統(tǒng)治者的統(tǒng)治，促進(jìn)社會(huì)的穩(wěn)定，有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。屬人主義就像用文火熬成的湯，湯的營(yíng)養(yǎng)價(jià)值得到很好的保存。英格蘭和香港都一樣，當(dāng)?shù)孛癖姷膬?yōu)秀習(xí)慣得到了很好的保留。這些都是有利于本土法學(xué)文化的繼續(xù)傳承。
論文關(guān)鍵詞 習(xí)慣 法制建設(shè) 影響 啟示
造成一國(guó)之拙本，形成一國(guó)之國(guó)風(fēng)，即習(xí)慣也。故此如有無(wú)視該民族之習(xí)慣，而規(guī)定各種法令，則不能期待于行政之完全者明矣。習(xí)慣是無(wú)論何種法律文化背景下都存在的一種法的淵源，法律中有不少規(guī)則就直接來(lái)自于習(xí)慣。
一、習(xí)慣對(duì)英國(guó)法制建設(shè)的影響
?。ㄒ唬┝?xí)慣對(duì)屬人主義產(chǎn)生影響的背景
屬人主義指的是法律適用于一個(gè)族群，民族，而這個(gè)民族中的每一個(gè)人也都擁有了該法律，無(wú)論身處何處，均適用這法律。孟德斯鳩在其《論法的精神中》分析了日耳曼法屬人主義產(chǎn)生的原因，他認(rèn)為環(huán)境的因素影響日耳曼人的居住方式，他們喜歡分開(kāi)居住，分開(kāi)居住造成了各個(gè)群體產(chǎn)生各自的生活習(xí)慣和各自處理問(wèn)題的方法，當(dāng)日耳曼的各個(gè)群體相聚一起時(shí)，他們自然的按照各自已有的習(xí)慣去處理問(wèn)題，這就是孟德斯鳩所理解的屬人主義的由來(lái)。
?。ǘ偃酥髁x對(duì)英格蘭及其殖民地的影響
日耳曼人的這種屬人主義思想深刻影響著世界法學(xué)的發(fā)展方向，英格蘭王國(guó)威廉一世原來(lái)是法國(guó)諾曼底公爵，他在征服英格蘭后，并沒(méi)有把自己領(lǐng)地原有的一套法律體系灌輸于英格蘭，而是在尊重當(dāng)?shù)赜⒏裉m民眾原有的習(xí)慣習(xí)俗來(lái)進(jìn)行斷案，這樣有效地緩和與盎格魯撒克遜人的矛盾，鞏固他在英格蘭的統(tǒng)治。后來(lái)的亨利二世繼續(xù)在英格蘭的實(shí)施屬人主義，進(jìn)行了一系列司法改革，他定期派巡回審判的專員到各地，這些專員在辦案時(shí)，除依據(jù)國(guó)王詔書敕令外，主要是依據(jù)日耳曼人的習(xí)慣法和地方習(xí)慣。凡是他們認(rèn)為正確、合理，并與國(guó)王的立法不相抵觸的習(xí)慣和慣例，便被確認(rèn)為判決的依據(jù)。他們經(jīng)常聚集在中央所在地威斯敏斯特交換意見(jiàn)，彼此認(rèn)可各自的判決。這樣，一些被引為依據(jù)的習(xí)慣便成了以判例法形式出現(xiàn)的普通法。總之，英國(guó)的“普通法大部分是以接受和一般化全國(guó)的或廣泛流行的習(xí)慣為基礎(chǔ)的；英國(guó)的普通的，一般的習(xí)慣變成了普通法”。通過(guò)該措施，中央的司法權(quán)力得到統(tǒng)一，地方領(lǐng)主的司法權(quán)力得到削弱。
這一習(xí)慣很好的貫徹到后來(lái)英國(guó)的殖民地統(tǒng)治當(dāng)中，當(dāng)時(shí)英國(guó)人統(tǒng)治香港時(shí)，也并沒(méi)有將英國(guó)的法律直接適用于華人群體中去，只是當(dāng)雙方或者單方是英國(guó)人是才適用英國(guó)法，由此得出英國(guó)人在殖民地中的統(tǒng)治實(shí)施屬人主義。當(dāng)?shù)氐娜A人群體援用的仍然是大清律例，只有當(dāng)他們的法律嚴(yán)重違反人權(quán)價(jià)值時(shí)，港英立法機(jī)關(guān)才會(huì)干預(yù)。這樣就出現(xiàn)這這么一種現(xiàn)象，一個(gè)政府，兩個(gè)司法機(jī)構(gòu)，隨著時(shí)間的推移，當(dāng)?shù)厝A人接受和認(rèn)同了英國(guó)法的價(jià)值時(shí)，他們?cè)?0世紀(jì)70年代，主動(dòng)放棄大清律例作為法律適用的依據(jù)，由原來(lái)的屬人主義最終演變?yōu)閷俚刂髁x。大清律例已經(jīng)不再適用，但里面的一些規(guī)定，以習(xí)慣的方式存在于華人群體中去。詹寧斯指出，統(tǒng)治乃是一種合作的功能，而法律規(guī)則不能單獨(dú)地促成合作的行動(dòng)。慣例有助于民主制度的運(yùn)轉(zhuǎn)，能促使國(guó)家機(jī)構(gòu)更加協(xié)調(diào)，否則，就會(huì)產(chǎn)生摩擦。這就是屬人主義所帶來(lái)的優(yōu)點(diǎn)，它是一種緩和方式促進(jìn)司法統(tǒng)一，它有利于維護(hù)統(tǒng)治者的統(tǒng)治，促進(jìn)社會(huì)的穩(wěn)定，有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。屬人主義就像用文火熬成的湯，湯的營(yíng)養(yǎng)價(jià)值得到很好的保存。英格蘭和香港都一樣，當(dāng)?shù)孛癖姷膬?yōu)秀習(xí)慣得到了很好的保留。這些都是有利于本土法學(xué)文化的繼續(xù)傳承。