論文摘要 法律援助作為一項(xiàng)法律制度，對于當(dāng)事人的權(quán)利和利益、對于國家的法治建設(shè)乃至和諧社會(huì)的建設(shè)都有著重大而深遠(yuǎn)的意義。當(dāng)前，我國法律援助在維護(hù)社會(huì)正義和公平上發(fā)揮了重要的作用，也取得了非常顯著的成果，但在理論上對法律援助的認(rèn)識還需要進(jìn)一步深入和澄清，特別是法律援助的性質(zhì)。本文認(rèn)為從法律援助的性質(zhì)角度來探討，能起到理論上的指導(dǎo)意義。
　　論文關(guān)鍵詞 法律制度 法律援助 當(dāng)事人
　　法律援助被人們視為“法律上的希望工程”，其所承載的恐怕不只是弱者的信任和希望，更承載著法律價(jià)值和道德期望的重?fù)?dān)。這就有必要從法律援助的起源和法律援助的性質(zhì)來闡釋這種超出法律援助本身的一項(xiàng)制度。從法律援助的性質(zhì)來看，這是個(gè)爭論很多的問題，法律援助作為一項(xiàng)對窮人的法律救濟(jì)制度，成為影響個(gè)人切身利益、體現(xiàn)國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的標(biāo)志之一，也是影響一個(gè)國家司法制度的建設(shè)和完善的重要問題。因此，在理論上對法律援助進(jìn)行定位顯得很重要，本文試圖從理論上來討論一下法律援助的性質(zhì)。
　　一、我國法律援助制度的建立和發(fā)展
　　法律援助最早起源于英國，從1495年起，英格蘭即承認(rèn)窮人享有因身份免付訴訟費(fèi)的權(quán)利。法律援助在我國的建立和發(fā)展開始于“”之后。1980年1月1日起施行的《中華人民共和國刑事訴訟法》中的第27條規(guī)定：“公訴人出庭公訴的案件，被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院可以為他指定辯護(hù)人。被告人是聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)為他指定辯護(hù)人。”這可能是新中國最早看到的與法律援助有關(guān)的刑事訴訟制度。然而，在1980年8月26日全國人大會(huì)通過的《中華人民共和國律師暫行條例》里，卻沒有關(guān)于律師應(yīng)該承擔(dān)法律援助方面的義務(wù)作出規(guī)定。從1994年初開始，法律援助進(jìn)入新的時(shí)期。在司法部肖揚(yáng)部長親自倡導(dǎo)下，明確提出了法律援助，并開始了對建立和實(shí)施這一制度的研究工作。1997年修訂了《刑事訴訟法》和《律師法》，這兩部法律貫徹和規(guī)定了關(guān)于法律援助的思想和制度，并且指出法律援助是律師的義務(wù)。全國律師協(xié)會(huì)在2001年11月26日修定的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》第10條、山西省人大在2000年9月27日通過的《山西省律師執(zhí)業(yè)條例》第9條明確規(guī)定了“律師應(yīng)當(dāng)自覺履行法律援助義務(wù)，為受援人提供法律幫助”、和“律師應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的法律援助義務(wù)”。2003年9月1日國務(wù)院頒布實(shí)施《法律援助條例》，這個(gè)條例系統(tǒng)規(guī)定了法律援助的制度。法律援助的性質(zhì)被明確為國家責(zé)任，這之后北京市律協(xié)和全國律協(xié)出臺(tái)的律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范，就不再提法律援助是律師的義務(wù)了，而是修改為“律師應(yīng)當(dāng)關(guān)注，積極參加社會(huì)公益活動(dòng)。”因?yàn)榉稍钦x務(wù)，律師就不再是責(zé)任主體了。
　　二、法律援助的性質(zhì)
　　法律援助，英國《簡明不列顛百科全書》將其定義為“在免費(fèi)或收費(fèi)很少的情況下對需要專業(yè)性法律幫助的窮人所給予的幫助”。從規(guī)定的性質(zhì)來看，在最早將法律援助看成是一個(gè)對他人或弱者的一個(gè)幫助，并且對象是“窮人”，既缺乏物質(zhì)財(cái)產(chǎn)的人。一開始，法律援助看成是對窮人的幫助，這是道德的表現(xiàn)，符合道德的要素和價(jià)值。因此，在初期，法律援助對于受援助者來說，不是利益更不是權(quán)利，而是法律職業(yè)者（律師）的一種職業(yè)道德。隨著社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)思想文化的進(jìn)步，人們觀念的改變。由原來的個(gè)人本位、權(quán)利本位進(jìn)入了社會(huì)本位、公益本位，從社會(huì)責(zé)任、福利社會(huì)的性質(zhì)和社會(huì)公益的角度，對法律援助的含義和范圍予以擴(kuò)大。我國在2003年頒布的《法律援助條例》第三條規(guī)定：“法律援助是政府的責(zé)任，縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)采取積極措施推動(dòng)法律援助工作，為法律援助提供財(cái)政支持，保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟(jì)、社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展。法律援助經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)?？顚Ｓ?，接受財(cái)政、審計(jì)部門的監(jiān)督。”第六條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)依照律師法和本條例的規(guī)定履行法律援助義務(wù)，為受援人提供符合標(biāo)準(zhǔn)的法律服務(wù)，依法維護(hù)受援人的合法權(quán)益，接受律師協(xié)會(huì)和司法行政部門的監(jiān)督。”這是我國對法律援助性質(zhì)的界定。這說明，我國將法律援助看成政府的責(zé)任、律師的義務(wù)，但是法律援助對于受援助的人來講，是不是一個(gè)權(quán)利呢？
　　權(quán)利，字面上的解釋是，自己可以為或不為，或要求他人為或不為的可能性。法律援助對于要求援助的人來講，如果政府認(rèn)為申請人不符合受援助的條件，而做出不予法律援助的決定，申請人可不可以提出訴訟，將司法援助的決定者告上法庭？我國法律援助條例第19條規(guī)定：“申請人對法律援助機(jī)構(gòu)作出的不符合法律援助條件的通知有異議的，可以向確定該法律援助機(jī)構(gòu)的司法行政部門提出，司法行政部門應(yīng)當(dāng)在收到異議之日起5個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行審查，經(jīng)審查認(rèn)為申請人符合法律援助條件的，應(yīng)當(dāng)以書面形式責(zé)令法律援助機(jī)構(gòu)及時(shí)對該申請人提供法律援助。”可見，我國的法律沒有規(guī)定對法律援助機(jī)構(gòu)所作出的不同意法律援助的決定可以訴訟，而只能要求“異議”。這說明，對于政府來說，這不是一個(gè)義務(wù)，對于申請法律援助的人來說，也不是一個(gè)權(quán)利，因?yàn)樗鼰o法得到司法上的救濟(jì)。
　　我們國家對法律援助的界定，超出了道德，但沒有到權(quán)利，對于申請法律援助的人來講，還只是一個(gè)利益。權(quán)利，有很多學(xué)說和觀點(diǎn)，但很多人都認(rèn)為權(quán)利包括兩個(gè)方面，一個(gè)是自由，一個(gè)是利益，將這兩個(gè)結(jié)合在一起，才是為追求自身利益的自由，才是權(quán)利。如果只有利益，自己無法對該利益行使主動(dòng)的自由，而只是被動(dòng)享有，無法主張自身的主觀意志，那么就不是權(quán)利，只是利益。利益國家也是保護(hù)的，但保護(hù)的方式是當(dāng)事人沒有自由。筆者認(rèn)為，從法律援助社會(huì)需求來看理應(yīng)成為政府的義務(wù)、窮人的權(quán)利。
　　首先，這是平等和正義的法律價(jià)值要求。在黨的十七大報(bào)告中強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)公民意識教育，樹立社會(huì)主義民主法制、自由平等、公平正義理念。法律援助正是公平正義、自由平等等法律價(jià)值的要求。從《人權(quán)宣言》宣告了個(gè)人權(quán)利在社會(huì)中的性質(zhì)以來，權(quán)利被視為一種自由和民主精神的具體化，正如，羅爾斯在其著作《正義論》中于是說：“為了平等地對待所有人，提供真正地平等的機(jī)會(huì)，社會(huì)必須更多地注意那些天賦較低和出生于較不利的社會(huì)地位的人們。……要按平等的方向補(bǔ)償由偶然因素造成的傾斜。”在社會(huì)上每個(gè)人可能在經(jīng)濟(jì)活財(cái)富上是不平等的，而窮人的人格和富人的人格卻是相等的，這種平等地位在法律上要求平等對待。而訴訟又是需要成本的，經(jīng)濟(jì)上窮人就處于弱勢，因此，為了窮人和富人平等，應(yīng)該給予窮人以法律援助。
　　其次，法律援助是保障人權(quán)和公民權(quán)的要求。人權(quán)得到法律的承認(rèn)，便衍生出社會(huì)權(quán)利即公民權(quán)，公民權(quán)和人權(quán)不同，是人權(quán)在政治社會(huì)中的具體化，即是在政治國家中的權(quán)利體系。如果說人權(quán)是自然權(quán)利，即在原始社會(huì)也擁有，在沒有國家政治生活的階段也擁有的話，公民權(quán)便是社會(huì)權(quán)，在政治國家中所擁有的一切社會(huì)權(quán)利的集合。因此，在公民社會(huì)生活中，基于國家社會(huì)生活中的公民，只要在權(quán)利上有所需要，即為社會(huì)權(quán)設(shè)立的基礎(chǔ)和出發(fā)點(diǎn)。而法律援助，是社會(huì)生活中獲得法律上幫助的權(quán)利或利益，所以從權(quán)力的角度來看，公民權(quán)應(yīng)該包括法律援助的權(quán)利。因此，從人權(quán)和公民權(quán)的角度來看，法律援助體現(xiàn)了人在這個(gè)社會(huì)上有權(quán)擁有不比他人少的權(quán)利，只要都是人，只要他是這個(gè)國家的公民，在法律上就應(yīng)當(dāng)平等。而不管它有多少的財(cái)產(chǎn)，不管是窮人還是富人。
　　在我國，法律援助可不可以成為一種權(quán)利呢？筆者認(rèn)為是可以的。
　　首先，法律援助是政府的職責(zé)，可以成為行政法上的義務(wù)。政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)為公民提供的法律服務(wù)，“從行政行為的角度分析，其本質(zhì)上是行政給付行為”。法律援助機(jī)構(gòu)對申請人予以審查，確定是否有權(quán)獲得法律援助。如果獲得法律援助，就可以不支付律師費(fèi)，這是一個(gè)法律上的利益，而審查就是許可這種利益的獲得或不許可這種利益的獲得，所以，法律援助應(yīng)該是一個(gè)行政義務(wù)。
　　其次，窮人應(yīng)該有權(quán)獲得這個(gè)利益，成為一種平衡上的權(quán)利。由于各種原因，窮人的財(cái)產(chǎn)相對于富人而言較少，而這種情況就是的窮人有一個(gè)隱含的權(quán)利——獲得利益的權(quán)利，而這種權(quán)利在法律援助上的表現(xiàn)，就是有權(quán)在社會(huì)上得到這種補(bǔ)償。“人至少必須活著，這就要求諸如生命權(quán)（《世界人權(quán)宣言》第3條）、食物權(quán)（《世界人權(quán)宣言》第22條）這樣的生存權(quán)。如果這種生存的含義多于獸類的生存，它就要求諸如健康保障和社會(huì)保障權(quán)（《世界人權(quán)宣言》第25條）這樣的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)權(quán)利。”由此可見，物質(zhì)利益的不公平就要求在權(quán)利上來對他進(jìn)行彌補(bǔ)，這就是社會(huì)保障，法律援助正是這種保障的方式之一，因此，對于受援助者來說，法律援助應(yīng)該成為一種權(quán)利而不是利益。
　　總之，在我國有著源遠(yuǎn)流長的道德傳統(tǒng)，在古代就有仁愛、親民的思想，將人民放在國家和君主之前，將人民的利益放在最重要的位置予以保護(hù)。儒家的經(jīng)典著作《論語》就有162處講“人”，48處講“民”，加上“人民”，二字連用，有多達(dá)211處講到“人”和“民”。“天子生民非為君也，天之立君以為民也”[《荀子·大略》]。在嚴(yán)復(fù)將《社會(huì)契約論》傳入中國后，“天賦人權(quán)”的理念、傳統(tǒng)的“仁愛”思想及被壓迫階級對“平等”的渴望，激勵(lì)了中國的有識之士提出了“廢君權(quán)，興民權(quán)”的口號。自由權(quán)、參政權(quán)、平等權(quán)、等廣為流傳。新中國成立后，我國憲法對人民的權(quán)利做了詳細(xì)而系統(tǒng)規(guī)定。憲法規(guī)定，公民享有平等權(quán)，“各民族一律平等”、“中華人民共和國公民在法律上一律平等”。因此，這些理念和理論都將社會(huì)的自由和權(quán)利普及到各個(gè)方面，只要是涉及這些方面應(yīng)該成為權(quán)利的，都應(yīng)該成為權(quán)利而不僅僅是利益。所以，無論從傳統(tǒng)還是現(xiàn)代上，無論從道德還是法治上，法律援助都應(yīng)該成為權(quán)利。