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法律服務(wù)論文(2)

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法律服務(wù)論文

  法律服務(wù)論文篇2

  論我國法律服務(wù)市場主體

  摘 要:多數(shù)學(xué)者均認(rèn)識(shí)到我國法律服務(wù)市場亟待完善,尤其是法律服務(wù)市場主體混亂無序,對規(guī)范法律服務(wù)市場主體進(jìn)行了積極的探討,但收效甚微。筆者認(rèn)為應(yīng)認(rèn)真分析各類主體的適格行,排除不適格的主體,才能構(gòu)建起健康有序的法律服務(wù)市場。

  關(guān)鍵詞:法律服務(wù);市場;主體

  目前,世界諸多發(fā)達(dá)國家都已經(jīng)建立起完整、有序的法律服務(wù)市場,普遍認(rèn)同律師是法律服務(wù)市場的核心主體。在我國,法律服務(wù)市場起步晚、發(fā)展快。清末,我國才有了真正意義上的律師,直至上個(gè)世紀(jì)80年代中期我國法律服務(wù)市場的才初步形成。經(jīng)過三十年的發(fā)展,我國服務(wù)市場取得了巨大的進(jìn)展,但仍不完善,存在著許多弊病和不足,其中最為突出的有兩點(diǎn):一是法律服務(wù)市場主體混亂;二是法律服務(wù)市場不正當(dāng)競爭激烈。其中法律服務(wù)市場的不正當(dāng)競爭還有大部分原因是主體混亂造成的。諸多學(xué)者都認(rèn)同我國法律服務(wù)市場主體混亂,應(yīng)該整頓和規(guī)范,但對于我國法律服務(wù)市場的主體很少進(jìn)行明確細(xì)致的分析和探討。本文擬詳細(xì)研究我國法律服務(wù)市場主體的種類及其合法性,以對構(gòu)建健康有序的法律服務(wù)市場盡綿薄之力。

  一、法律服務(wù)與法律服務(wù)市場主體的概述

  法律服務(wù)有廣義和狹義之分,廣義的法律服務(wù)是指法律執(zhí)業(yè)人員向當(dāng)事人提供的一切有償法律幫助活動(dòng)的總稱,包括訴訟的辯護(hù)與代理以及非訴訟代理、法律顧問、提供公證等法律活動(dòng)。狹義的法律服務(wù)是指律師向當(dāng)事人提供的有償法律幫助活動(dòng)的總稱。法律服務(wù)具備一般商業(yè)服務(wù)的特征,即有償性和競爭性;還有其不同于其他一般商業(yè)服務(wù)的特殊性,即專業(yè)性和公益性。法律服務(wù)有償性和競爭性的特征表明法律服務(wù)的市場屬性,受市場機(jī)制約束,按市場規(guī)律運(yùn)行;法律服務(wù)的專業(yè)性和公益性又表明了自身的特殊性,法律服務(wù)活動(dòng)不能完全受市場規(guī)律支配,離不開國家的適度干預(yù)。

  市場是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,所有的交換關(guān)系都可稱之為市場,市場就是各種交易關(guān)系的總和。法律服務(wù)市場就是指法律服務(wù)的提供者與接受者所形成的交易關(guān)系。若從狹義理解法律服務(wù),那么法律服務(wù)市場主體即指律師;若從廣義理解法律服務(wù),那么法律服務(wù)市場主體就指提供法律服務(wù)的法律人。在我國,沒有實(shí)行律師壟斷制度,所以是指法律人,在這個(gè)群體中,諸侯割據(jù),各顯神通,著實(shí)混亂無序。

  二、法律服務(wù)市場主體的類型

  一些學(xué)者對我國法律服務(wù)市場主體進(jìn)行了羅列,認(rèn)為我國法律服務(wù)市場有七大類共17個(gè)法律服務(wù)主體從事法律服務(wù)活動(dòng)。具體而言,有專職律師、實(shí)習(xí)律師和律師助理人員、公職律師、公司律師、公證員、基層法律服務(wù)工作者、在專利事務(wù)所、商標(biāo)事務(wù)所等專業(yè)事務(wù)所執(zhí)業(yè)的人員、企業(yè)法律顧問、公民代理、“黑律師”等。通過上述羅列,可以詳細(xì)了解我國法律服務(wù)市場存在著的主體,但需要反思的是這些主體是否均是法律服務(wù)市場的適格主體,筆者認(rèn)為,這是值得商榷和有必要探討的。

  三、法律服務(wù)市場主體的適格性分析

  根據(jù)我國的國情,我國無法實(shí)行律師壟斷制度,但亦不能放任法律服務(wù)市場主體雜亂無序。法律服務(wù)市場其法律屬性和市場性相統(tǒng)一,必然有其準(zhǔn)入條件,不適合對所有自然人開放。一是因?yàn)樘峁┓煞?wù)需要相對較高專業(yè)的技能;二是要求一定的市場準(zhǔn)入條件更能保證當(dāng)事人獲得優(yōu)質(zhì)法律服務(wù),也能保證我國司法活動(dòng)有序進(jìn)行;三是有利于訴訟風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)。

  1、律師。根據(jù)我國《律師法》第2條之規(guī)定,所謂律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。該條規(guī)定直接確認(rèn)了律師的法律服務(wù)市場主體地位,這在各國也是通行的。

  2、基層法律服務(wù)工作者?!痘鶎臃煞?wù)所管理辦法》第3條確認(rèn)了基層法律服務(wù)工作者是面向基層的市場主體。這類主體是我國特殊的國情背景下發(fā)展起來的,而今仍然發(fā)揮著一定的作用,就目前而言,完全取締是不現(xiàn)實(shí)的,所以在一段時(shí)間內(nèi),其市場主體地位仍然需要認(rèn)可和保留。

  3、公民代理。三大訴訟法和《仲裁法》均規(guī)定了公民參與訴訟的情形。但此類公民一般是指當(dāng)事人的近親屬,社會(huì)團(tuán)體推薦的人等進(jìn)行的無償代理。所以筆者認(rèn)為公民代理中的“公民”不是法律服務(wù)市場主體,因?yàn)槠錄]有具備法律服務(wù)的有償性,不參與市場競爭,只是國家相關(guān)法律確認(rèn)的允許其參與訴訟的一個(gè)特例。實(shí)踐中,有人利用此規(guī)定進(jìn)行有償?shù)姆煞?wù),這是應(yīng)該被禁止的。

  4、“黑律師”。一些沒有律師執(zhí)業(yè)資格的普通公民或者基層法律服務(wù)工作者,冒充律師名義代理訴訟業(yè)務(wù)。這種行為嚴(yán)重?cái)_亂法律服務(wù)市場秩序,屬于違法行為,所以,“黑律師”當(dāng)然不是法律服務(wù)市場適格主體,應(yīng)該被禁止。

  5、公證員。依據(jù)我國對法律服務(wù)市場定義的界定,公證員提供的公證服務(wù)亦屬于法律服務(wù),而且公證處已經(jīng)逐漸市場化,是法律服務(wù)市場的適格主體。但當(dāng)其參與訴訟代理等業(yè)務(wù)時(shí),就超越了其職業(yè)范圍,對律師構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。

  6、企業(yè)法律顧問和公職律師。這兩者雖然工作性質(zhì)不同,但有一點(diǎn)是相通的,都是為雇主服務(wù)。企業(yè)法律顧問分兩種,一是外部聘請的律師,這類當(dāng)然是市場主體,前面已論述過;二是企業(yè)內(nèi)部聘請的人員,這類人員需要通過一定的考試,為所在公司提供法律服務(wù),筆者認(rèn)為該類人員不參與市場份額的競爭,不屬于法律服務(wù)市場主體。對公職律師也是一樣,公職律師為其雇主即政府提供法律服務(wù),同樣不參與市場競爭,也不是法律服務(wù)市場主體。

  7、專利和商標(biāo)代理人。我國《專利代理?xiàng)l例》和《商標(biāo)代理管理辦法》規(guī)定了從事專利代理和商標(biāo)代理需要特定的任職資格,否定了一般律師直接從事該項(xiàng)業(yè)務(wù)的資格,且不論這項(xiàng)規(guī)定的合理性,從目前的規(guī)定而言,專利代理人和商標(biāo)代理人是適格的法律服務(wù)市場主體。

  綜上所述,律師、基層法律服務(wù)工作者、專利代理人和商標(biāo)代理人,公證員提供公證服務(wù)時(shí)是我國法律服務(wù)市場的適格主體。而公民代理、“黑律師”、企業(yè)法律顧問和公職律師不是適格的法律服務(wù)市場主體。當(dāng)我們討論規(guī)范我國法律服務(wù)市場主體時(shí),就不必糾結(jié)紛繁復(fù)雜的各種主體,認(rèn)清實(shí)質(zhì),嚴(yán)厲禁止不適格的人員進(jìn)入法律服務(wù)市場,這樣距離我國法律服務(wù)市場的規(guī)范有序又進(jìn)了一步。(作者單位:西南科技大學(xué)法學(xué)院)

  參考文獻(xiàn):

  [1] 楊永昌,《論加入WTO后國際法律服務(wù)對我國律師業(yè)的影響與對策》,載于《2003年中國律師論壇.管理發(fā)展卷》,法律出版社,2003年11月。

  [2] 李昌麒:《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》,法律出版社,2008年10月第二版。

  [3] 吳鈺鴻:“關(guān)于構(gòu)建‘一元多型’的法律服務(wù)主體結(jié)構(gòu)體系的思考”,載于《中國司法》2005年第9期。

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