淺談道德和法律的關(guān)系論文
道德與法律的關(guān)系，是法哲學(xué)的基本問題之一，道德與法律是有著一定的聯(lián)系。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的淺談道德和法律論文，供大家參考。
道德和法律論文篇一：《法律與道德》
摘要 本文通過對茅于軾《給你所愛的人以自由》一文的閱讀,對法律與道德的關(guān)系作了簡要的分析和論述。
關(guān)鍵詞 法律 道德 茅于軾
道德與法律作為調(diào)整一定社會關(guān)系的行為規(guī)范,它們之間的關(guān)系一直都是學(xué)術(shù)界爭論的焦點(diǎn)。著名的經(jīng)濟(jì)學(xué)家茅于軾是自由市場經(jīng)濟(jì)體制的倡導(dǎo)者,認(rèn)為經(jīng)濟(jì)自由度與一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平是成正比例關(guān)系的,自由度高的國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平也較高。在他《給你所愛的人以自由》一文中,提出在建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過程中,只有健全的立法和嚴(yán)肅的司法是不夠的,“法律并不是十分可靠的規(guī)則”,“無形的規(guī)則,包括倫理、傳統(tǒng)文化乃至語言規(guī)則,都或強(qiáng)或弱的影響著人們的經(jīng)濟(jì)生活,它們起的作用大大超過了法律的作用”。他認(rèn)為法律的交易費(fèi)用太高,不利于追求效率,而道德則相反,道德是人們的一種內(nèi)心約束,“它的執(zhí)行成本等于零”,百姓頭腦中歷來形成的觀念,法律很難調(diào)控,只能依靠道德來約束。
人們普遍認(rèn)為,市場經(jīng)濟(jì)是法制化的經(jīng)濟(jì),完善的法律體系和公正的執(zhí)法、司法對于市場的正常運(yùn)作發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。茅先生的論述在肯定法制保障的同時,強(qiáng)調(diào)了道德在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行、發(fā)展中的作用,尤其是在降低市場交易成本上的獨(dú)特優(yōu)勢,這些論述使人耳目一新。道德是人們發(fā)自內(nèi)心的約束,道德的“執(zhí)行成本等于零”,法律是交易費(fèi)用極高的活動,國家維持公、檢、法以及私人法律服務(wù)消耗了巨大的國民生產(chǎn)總值,但決不能因此而降低法律規(guī)則在維持市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的重大作用。因?yàn)檫@是建設(shè)法治國家所必然經(jīng)歷的發(fā)展階段。等到良好的法律獲得了普遍的服從,沒有人犯法,法律只是“看而不用”,法趨于消亡,經(jīng)過一個凡事皆由道德調(diào)整的階段,最后連道德規(guī)范也被自然習(xí)慣所取代,自己也一起消亡了,那么法律的交易費(fèi)用也就自然趨向于零了。而實(shí)際上良好道德的建立同樣是需要消耗巨大的國民生產(chǎn)總值的。一個講道德的社會,與一個不講道德只講法律的社會相比,前者的社會運(yùn)行成本就要低得多,所以提倡講道德。但前提是這個社會是“講道德”的社會。而社會或個人良好的道德品質(zhì)并不是生來就具備有的,而是經(jīng)過國家、社會、個人不斷加強(qiáng)精神文明建設(shè)、加強(qiáng)道德素養(yǎng)而逐步建立起來的。這就不僅需要大量有形的金錢、物資投入,同時還包括時間、精力、知識投入等等。比如國家對實(shí)施教育的教育人才的培養(yǎng),國家主流道德文化的傳播,良好的社會道德環(huán)境的營造,甚至應(yīng)該規(guī)劃誰會從中獲益?這樣做的收益與成本的比率如何?劃得來劃不來?等等。這些都是以耗費(fèi)大量人力物力財(cái)力為代價的,因此在人們良好的發(fā)自內(nèi)心的道德約束形成之前,它的運(yùn)行成本同樣是極高的,發(fā)自內(nèi)心的道德在執(zhí)行它的約束功能的時候,它的執(zhí)行成本是等于零,但是我們不能忽略了良好的發(fā)自內(nèi)心的道德形成之前的道德建設(shè)的成本,良好的社會道德的構(gòu)建和個人道德品質(zhì)的形成都是消耗了巨大的社會資源,正如文章中所舉的例子:開會遲到并不犯法,但浪費(fèi)了時間,降低了效率。這些事例都要靠道德來約束。但是為什么會遲到呢,拋開客觀原因,我們認(rèn)為是這個人沒有形成良好的道德品質(zhì),沒有意識到“開會守時”是一種起碼的道德要求,以至于浪費(fèi)時間,效率降低。要糾正這種錯誤的行為,就必須對其進(jìn)行道德教育,要求其意識到“開會遲到”是一種不道德的行為,對自己和他人都產(chǎn)生了不利的影響,因而在這個人形成“開會應(yīng)該守時”的良好道德之前所進(jìn)行的道德教育,不管是直接正面教育還是間接潛移默化,不管是內(nèi)部教育還是社會性教育,都是以消耗一定的社會資源為代價的,比如教育人員的事先培養(yǎng),教育資源的利用,教育時間的安排,教育的方法手段等。
道德建設(shè)在社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的作用固然重大,但是也不能厚此薄彼,進(jìn)而貶低法規(guī)制度建設(shè)的重大意義。任何國家的政治統(tǒng)治,都必須運(yùn)用法律來確認(rèn)掌權(quán)階級的統(tǒng)治地位和社會其他各階級在法律上的地位,一個國家的經(jīng)濟(jì)制度尤其如此。社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善,必須要有完備的法制來規(guī)范和保障。要學(xué)會運(yùn)用法律手段來管理經(jīng)濟(jì),來規(guī)范、引導(dǎo)和調(diào)整市場主體之間的經(jīng)濟(jì)行為和經(jīng)濟(jì)關(guān)系,來促進(jìn)道德建設(shè),加強(qiáng)社會主義精神文明建設(shè)。沒有法律的調(diào)節(jié)與保護(hù),不實(shí)行依法治國,道德建設(shè)就難以形成有效的約束機(jī)制,就不可能有社會主義市場經(jīng)濟(jì)的快速、健康發(fā)展,從而也就談不上實(shí)現(xiàn)黨和國家提出的經(jīng)濟(jì)增長和社會生產(chǎn)力的遠(yuǎn)景目標(biāo)了。
茅先生的論述引發(fā)了一個更為根本的問題:德治和法治、道德和法律的關(guān)系問題。古今中外的學(xué)者對此作了大量深入的研究,至今仍是眾說紛紜。可以肯定的是:法治與德治是相互聯(lián)系、相互補(bǔ)充、不可偏廢的,歷史和現(xiàn)實(shí)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)都充分說明了這一點(diǎn)。我國五千年的歷史文化不斷地見證了德治與法治的融合與分離。從原始社會的德法不分到西周統(tǒng)治者的“以德配天”的君權(quán)神授說的提出和周公“明德慎罰”的主張,開辟了中國古代德主刑輔的德法合治的先河;春秋戰(zhàn)國時期為適應(yīng)諸侯爭霸、弱肉強(qiáng)食的社會現(xiàn)實(shí),代表新興封建勢力,主張法治的法家逐步興盛起來,韓非子集先秦法家思想之大成,建立了法、術(shù)、勢相結(jié)合的法治理論體系,德法分離不斷加強(qiáng),到秦王朝統(tǒng)一六國,開創(chuàng)了“法令由一統(tǒng)”的新局面。漢初的“休養(yǎng)生息”和武帝“罷黜百家,獨(dú)尊儒術(shù)”的統(tǒng)治戰(zhàn)略,將儒學(xué)尊奉為官學(xué),從而開始了儒家之禮德與法律的正式融合。至唐代,這種封建社會的德法合治發(fā)展到最高峰。宋明的理學(xué)對傳統(tǒng)的封建德法觀念產(chǎn)生了異化作用,具有平等和近代民主意義上的法治思想適應(yīng)了新興市民階層的要求。資產(chǎn)階級革命的勝利,打破了傳統(tǒng)的封建德法合治體制。當(dāng)代中國正處于社會主義建設(shè)的初級階段,加強(qiáng)法治建設(shè),是建立和健全社會主義市場經(jīng)濟(jì)的必然要求,而加強(qiáng)社會主義精神文明建設(shè)同樣也是建設(shè)社會主義的題中之義。法治建設(shè)的進(jìn)程需要道德建設(shè)的支持,這是加強(qiáng)社會主義法治建設(shè)的發(fā)展要求。
在構(gòu)建社會主義和諧社會的過程中既需要德治,也需要法治,兩者之間的關(guān)系是辯證統(tǒng)一的。依法治國是我國社會發(fā)展的基本理念和根本的治國方略,但法治從來不是萬能的、孤立的,它還需要社會多方面的力量,比如道德來支持和參與。同時道德建設(shè)也不能取代法治建設(shè)的重大意義,道德是依靠社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣和人們的內(nèi)心信念來維持,面對違反道德、違反法律的行為只有道德上的譴責(zé)作用,而不具有很大的強(qiáng)制力量去批判和改正,法律原則的國家強(qiáng)制力是道德約束無法比擬的,所以盡管“法律并不是十分可靠的規(guī)則”,但是也不能無限加大道德規(guī)范的作用。我們正處于社會主義建設(shè)的關(guān)鍵時期,如果說不研究改革過程中轉(zhuǎn)型時期的道德建設(shè),是“舍本求末”的做法,那么不致力于轉(zhuǎn)型時期的法治建設(shè),以充分保障各項(xiàng)任務(wù)建設(shè)的完成,建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制就只能是一紙空文了。道德是每個人發(fā)自內(nèi)心的約束,而法律是一種外在機(jī)制,只有將兩者有機(jī)結(jié)合,能自覺遵守的自覺遵守,不能自覺遵守的實(shí)施外在的有效約束,才能促進(jìn)整個社會的和諧發(fā)展。因?yàn)槲覀儾荒鼙ＷC每個人都具有高尚的道德情操,每個人都愿意對自己實(shí)施自我約束,而事實(shí)上,經(jīng)濟(jì)行為人的趨利行為,很有可能會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)社會更加混亂不堪,著名的“公共地悲劇”就是這個道理,因而我們需要法律的約束與制裁。法是傳播道德的有效手段,法律會對一些重要的道德要求、原則,如尊老愛幼、誠實(shí)守信等予以確認(rèn),用國家強(qiáng)制力保障其實(shí)現(xiàn),也可以通過對違法犯罪行為的制裁和對合法行為的保護(hù)和獎勵,來培養(yǎng)人們的遵紀(jì)守法意識,提高人們的道德觀念,從而使社會保持良好的道德風(fēng)尚。
依法治國是社會主義民主制度的最恰當(dāng)表現(xiàn)形式,是社會主義民主制度發(fā)展的需要,沒有法制就沒有社會主義民主。民主、文明的社會主義發(fā)展目標(biāo)也是社會主義道德建設(shè)的發(fā)展目標(biāo),社會主義道德建設(shè)需要法治狀態(tài)下的制度設(shè)計(jì)和保障,具體來說可以做以下工作:
首先,法律先行,加強(qiáng)道德建設(shè)的制度設(shè)計(jì),實(shí)現(xiàn)道德規(guī)范與法律規(guī)范的互助。在一個國家里,法與統(tǒng)治階級的道德在本質(zhì)上是一致的。社會主義道德是無產(chǎn)階級意識形態(tài)的重要組成部分,反映的是無產(chǎn)階級和勞動人民的根本利益。將無產(chǎn)階級的道德規(guī)范上升為法律規(guī)范,以法律規(guī)范的形式加以強(qiáng)化和實(shí)施,不正是加強(qiáng)人民民主權(quán)利、實(shí)現(xiàn)人民民主利益的最直接表現(xiàn)嗎?縱觀我國幾十年的道德建設(shè),大多是以法律法規(guī)、條令制度的形式出現(xiàn)的。如《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》等,無不以法規(guī)制度形式對道德建設(shè)加以規(guī)范、引導(dǎo)和控制,社會主義道德所禁止和譴責(zé)的行為,法規(guī)制度也可以設(shè)立懲戒機(jī)制加以禁止和譴責(zé),而社會主義道德所培養(yǎng)和提倡的行為,法規(guī)制度也可以加以要求和鼓勵,將社會至關(guān)重要的道德準(zhǔn)則法律化,以得到強(qiáng)化和全面實(shí)施。
其次,以法為教,為道德教育營造良好的法制環(huán)境,實(shí)現(xiàn)道德信仰和法律信仰的互通。法律只有被當(dāng)成了一種信仰,才能被更好的貫徹執(zhí)行。相信這個法律是良好的、正義的,符合人們的根本利益,并堅(jiān)決服從這個法律,是法律得以貫徹執(zhí)行的前提和根本。中國實(shí)現(xiàn)法治建設(shè)所必需的法律信仰是以道德為根基的,道德的教化具有極其重要的作用。開展法治教育,營造法治氛圍,使法治觀念內(nèi)化于心,變成公民內(nèi)心的信念,將外在的強(qiáng)制轉(zhuǎn)化為內(nèi)心的自覺,一種高級的情感,這樣具有中國特色的社會主義法治國家的建立與健全才有可能得以貫徹實(shí)施。
道德和法律論文篇二：《論法律職業(yè)道德》
【 內(nèi)容 摘要】 法律 職業(yè)道德，是指法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人員在其職務(wù)活動與 社會 生活中所應(yīng)遵循的行為規(guī)范總和。法律職業(yè)道德是社會倫理體系的重要組成部分，是社會道德在法律職業(yè)領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)和升華。在我國，法律從業(yè)者包括，法官、檢察官、律師等，因此就形成了法官職業(yè)道德、檢察官職業(yè)道德、律師職業(yè)道德等。社會呼喚所有的以法律為職業(yè)的人員應(yīng)該擔(dān)負(fù)起建設(shè)法治國家的使命，并要求其具有很高的職業(yè)道德水平。因此法律職業(yè)道德在現(xiàn)實(shí)生活和司法 實(shí)踐中具有和特殊的意義。
【關(guān)鍵字】 法律職業(yè)道德 淵源 功能 法律從業(yè)者
在 目前 的法律職業(yè) 研究 中，法律職業(yè)倫理和法律職業(yè)道德是出現(xiàn)頻率較高的兩個概念，且通常被作為同一個概念使用。當(dāng)然，也有學(xué)者將二者加以區(qū)別。例如，有人認(rèn)為，法律職業(yè)道德的含義包括了職業(yè)行為規(guī)范、道德品質(zhì)和調(diào)整法律 工作中社會關(guān)系的道德規(guī)范，因此其含義要廣于法律職業(yè)倫理;也有人將法律職業(yè)倫理與法律職業(yè)道德從實(shí)質(zhì)層面和主觀層面予以區(qū)分。處于實(shí)質(zhì)層面的屬于倫理 問題 ，即究竟應(yīng)做什么和不得做什么?處于主觀層面的屬于道德問題，即對某種行為內(nèi)容的態(tài)度、 心理準(zhǔn)備、心情、動機(jī)等。所以，關(guān)于法律職業(yè)人當(dāng)為或不當(dāng)為之基準(zhǔn)是職業(yè)倫理;關(guān)于法律職業(yè)人就法律職業(yè)倫理內(nèi)容所產(chǎn)生的態(tài)度、心情、動機(jī)等即為法律職業(yè)道德的問題。
一、法律職業(yè)道德概述
從廣義的角度而言，可以將法律職業(yè)道德分解為兩個層面，即法律職業(yè)道德規(guī)范和法律職業(yè)者個體的道德品性。前者反映了法律職業(yè)倫理關(guān)系的規(guī)范性的要求，具有客觀性、社會性;后者是倫理規(guī)范內(nèi)化為個體的道德選擇、道德品性，是人遵循為人之道所引起的收獲、體驗(yàn)，具有主觀性和個體性
任何職業(yè)，因其是人們長期所從事的具有專門業(yè)務(wù)和特定職責(zé)的社會活動，有著獨(dú)特的職業(yè)責(zé)任和職業(yè)紀(jì)律，因此形成了特殊的道德準(zhǔn)則和規(guī)范。法律職業(yè)道德，是指法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人員在其職務(wù)活動與社會生活中所應(yīng)遵循的行為規(guī)范總和。法律職業(yè)道德是社會倫理體系的重要組成部分，是社會道德在法律職業(yè)領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)和升華。伯爾曼在《法律與革命》中將法律職業(yè)道德的傳承作為法律職業(yè)共同體的一個重要特征。①
(一)法律職業(yè)道德的淵源
由于道德的內(nèi)部結(jié)構(gòu)非常的復(fù)雜，包括行為、意識、規(guī)則等，因此道德的表現(xiàn)形式也非常的復(fù)雜。從規(guī)范形式看，法律職業(yè)道德的淵源主要表現(xiàn)為以下幾個方面：
1、法律
法律規(guī)范必然吸收倫理道德規(guī)范這是法律與道德的天然關(guān)系的結(jié)果。倫理道德規(guī)范中的核心內(nèi)容往往被法律所吸收，上升為法律規(guī)范。 比如《中華人民共和國法官法》第三條規(guī)定：“法官必須忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律，全心全意為人民服務(wù)”。法官在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)遵守的一些倫理規(guī)范被納入到法官的法律義務(wù)規(guī)范中。在《中華人民共和國檢察官法》中也有類似的規(guī)定?！吨腥A人民共和國律師法》在總則部分規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律”。
2、司法解釋
這方面主要涉及法官、檢察官的職業(yè)道德，當(dāng)然很多方面也包括了律師、警察等其他法律職業(yè)人員的職業(yè)道德。比如最高人民法院、最高人民檢察院都有關(guān)于適用《刑事訴訟法》的司法解釋，其中的許多內(nèi)容也涉及法官、檢察官、律師的職業(yè)道德。
3 、行政法規(guī)
這一類主要集中在行政 管理部門。像國務(wù)院頒布的《法律援助條理》中有關(guān)律師的法律職業(yè)道德規(guī)范。
4、部門規(guī)章
比如司法部、公安部等部門發(fā)布的有關(guān)法律職業(yè)道德規(guī)章的內(nèi)容。比如司法部制定的關(guān)于《律師違法行為處罰辦法》等。
5、行業(yè)規(guī)范
目前主要的法律職業(yè)者大都有自己的行為道德規(guī)范，如最高人民法院發(fā)布的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》，最高人民檢察院發(fā)布的《檢察官職業(yè)道德規(guī)范》，中華全國律師協(xié)會發(fā)布的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律》。這些行業(yè)規(guī)范反映了法律職業(yè)道德的倫理規(guī)范。 學(xué)習(xí) 和研究法律職業(yè)道德主要依靠這些行業(yè)規(guī)范。
6、國際公約
這方面主要集中在聯(lián)合國國際人權(quán)公約，特別是有關(guān)刑事法律方面的法律文件中，比如《執(zhí)法人員行為守則》，《關(guān)于司法機(jī)關(guān)獨(dú)立的基本原則》，《有關(guān)檢察官作用的基本準(zhǔn)則》《關(guān)于律師作用的基本準(zhǔn)則》等。這些文件就有大量的涉及的法律職業(yè)包括法官、檢察官、律師、警察等法律職業(yè)人員的倫理要求和規(guī)范。
7、道德規(guī)范
職業(yè)道德規(guī)范的淵源除了，法律和有關(guān)法律職業(yè)的倫理規(guī)范外還包括一般的社會倫理道德。 職業(yè)道德是社會倫理的升華。在這方面的規(guī)范包括國家制定的有關(guān)職業(yè)道德規(guī)范的內(nèi)容，其中重要的有， 中國 共產(chǎn)黨第十六屆四中全會通過的《中共中央關(guān)于加強(qiáng)社會主義文明建設(shè)若干問題的決定》，以及中央頒布的《公民道德建設(shè)綱要》。
(二)法律職業(yè)道德的基本原則
法律職業(yè)道德原則的基本內(nèi)容構(gòu)成了法律職業(yè)人員共同遵循的基本要求。我國的法律職業(yè)道德原則的要求主要包括：
1、忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律，維護(hù)法律的尊嚴(yán)
我國是社會主義國家我國的憲法和法律規(guī)定國家的一切權(quán)力屬于人民，我國法律職業(yè)人員的權(quán)力和權(quán)利來自于人民，必須對人民負(fù)責(zé)。我國《法官法》第三條規(guī)定“法官必須忠實(shí)的執(zhí)行憲法和法律，全心全意為人民服務(wù)。”《檢察官法》第三條規(guī)定：“檢察官必須忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律，全心全意為人民服務(wù)”。《律師法》第三條規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和職業(yè)紀(jì)律”。
無論從法律的規(guī)定還是現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐的要求看，法律職業(yè)人員都必須把忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律，維護(hù)法律的尊嚴(yán)原則作為執(zhí)業(yè)的首要原則。
2、以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩
我國的三大訴訟中都規(guī)定了“以事實(shí)為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩”的原則，在我國“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”是社會主義法治的基本原則。以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，是法律職業(yè)人員貫徹社會主義法治基本原則和正確使用法律的基本要求。這一原則在法律職業(yè)主體的相關(guān)法律中都有反映?！斗ü俜ā返谄邨l規(guī)定：“法官審判案件必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，秉公辦案，不得徇私枉法”。《檢察官法》第八條規(guī)定：“檢察官履行職責(zé)必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，秉公執(zhí)法，不得徇私枉法”?！堵蓭煼ā返?條規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。
對于法律職業(yè)人員的職業(yè)活動而言，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，如鳥之兩翼，缺一不可。它貫穿于法律職業(yè)人員職業(yè)活動的全過程，是檢察和評判法律職業(yè)人員職業(yè)水平高低的標(biāo)準(zhǔn)。
3、互相尊重、互相配合
法律職業(yè)人員必須發(fā)揮互相配合，互相協(xié)作的精神，才能順利完成職業(yè)任務(wù)
法律職業(yè)是享有崇高威望地位和聲望得職業(yè)，法官、檢察官、律師雖然各司其職，互相區(qū)別，互相監(jiān)督，但也互相配合，相輔相成，雖然擔(dān)負(fù)的職責(zé)各不相同，但是目的是相同的，就是維護(hù)司法公正，維護(hù)國家和人民的利益。因此，法律職業(yè)人員在人格和依法履行職責(zé)的地位方面是平等的。
互相尊重，互相配合，要求法律職業(yè)人員在履行法律職責(zé)的過程中做到嚴(yán)守紀(jì)律，依法執(zhí)業(yè)，不超越職權(quán)擅自妨礙其它法律職業(yè)人人員的正常的辦案，同時還要求法律職業(yè)人員謙恭有禮，遵守有關(guān)司法禮儀。
4、恪守職責(zé)、勤勉盡責(zé)
恪守職責(zé)、勤勉盡責(zé)就是要求法律職業(yè)人員嚴(yán)格遵守基本原則。工作積極，認(rèn)真負(fù)責(zé)是恪守職責(zé)、勤勉盡責(zé)的基本要求。法律職業(yè)人員要認(rèn)清自己的職責(zé)，還要在履行職責(zé)時以積極的態(tài)度想方設(shè)法按照要求做好每一件工作。
5、清正廉潔、遵紀(jì)守法
清正廉潔、遵紀(jì)守法的原則，就是要求法律職業(yè)人員在法律職業(yè)活動中不利用自己在職務(wù)上的便利為自己謀取非法利益，不在從事自己的職業(yè)活動中做出違反法律以及行業(yè)規(guī)章規(guī)定的行為，保持一身正氣、清正廉潔的優(yōu)良作風(fēng)。
堅(jiān)持這一原則，就是要求法律職業(yè)人員具有清正廉潔、遵紀(jì)守法、無私奉獻(xiàn)，敬業(yè)獻(xiàn)身的精神，這也要求法律職業(yè)人員不辭苦勞，辛勤工作，時時刻刻把工作放在第一位。
(三)法律職業(yè)道德的社會功能
由于道德滲透在社會生活的方方面面，它具有能動的社會作用，對社會生活的規(guī)范和 發(fā)展 產(chǎn)生巨大的積極的促進(jìn)作用，法律職業(yè)道德作為職業(yè)道德的一種，也必然具有一定的社會功能，只不過這些功能通過法律職業(yè)者的職業(yè)行為]和生活表現(xiàn)出來的。法律職業(yè)倫理的社會功能包括示范功能、調(diào)節(jié)功能、提升功能、輻射功能
1、示范功能
示范意義上的法律職業(yè)倫理是對法律職業(yè)者個人和法律職業(yè) 環(huán)境的具體道德上的描述。②我國目前的法律職業(yè)大多數(shù)有自己的成文的職業(yè)道德規(guī)范，這些規(guī)范本身就具有示范性的特征。加強(qiáng)法律職業(yè)道德建設(shè)就是要弘揚(yáng)這些優(yōu)秀的法律職業(yè)道德，在法律職業(yè)人員中樹立先進(jìn)的法律道德意識，來培養(yǎng)自覺遵守職業(yè)道德規(guī)范的良好習(xí)慣。法律職業(yè)倫理所具有的示范功能可以為法律職業(yè)者的職業(yè)行為和個人行為做出分類。
法律職業(yè)者首先是社會中的一個活生生的具體人，由于其承擔(dān)的是法律工作，這種工作的性質(zhì)就要求他們具有比一般社會公眾具有更高的道德水平和道德素養(yǎng)，這在法律職業(yè)倫理規(guī)范中就涉及法律職業(yè)主體的業(yè)外活動規(guī)范。這些規(guī)范對法律職業(yè)者的行為必然有引導(dǎo)和示范作用。
其次，也是法律職業(yè)倫理最本質(zhì)的內(nèi)容是通過法律職業(yè)主體的執(zhí)業(yè)行為體現(xiàn)出來的，其中反映出來的職業(yè)倫理規(guī)范由于為整個執(zhí)業(yè)群體所認(rèn)可，法律職業(yè)倫理的示范作用不僅在于喚起和 影響 每一個法律職業(yè)者良好的道德品質(zhì)的形成，更重要的是在法律職業(yè)中建立的和貫徹一定的法律職業(yè)的道德和基本規(guī)范。
2調(diào)節(jié)功能
法律職業(yè)道德作為一種道德范疇，是整個社會調(diào)節(jié)中的一部分，因此，調(diào)節(jié)功能是法律職業(yè)道德的最主要功能。
法律職業(yè)道德的調(diào)節(jié)功能是指道德具有通過評價等方式來指導(dǎo)和糾正法律職業(yè)人員的行為和實(shí)際行動，以協(xié)調(diào)法律職業(yè)人員之間，法律職業(yè)人員與法律職業(yè)對象之間的關(guān)系的能力。
法律職業(yè)道德進(jìn)行調(diào)節(jié)的特點(diǎn)在于，通過社會輿論、良心、風(fēng)俗的習(xí)慣、榜樣的感化和思想 教育 手段，是法律職業(yè)人員形成內(nèi)心的善惡觀念和情感、信念，自覺地盡到對他人和社會應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)，以達(dá)到協(xié)調(diào)各種相關(guān)的社會關(guān)系。
在此筆者認(rèn)為，法律職業(yè)道德評價是法律職業(yè)道德調(diào)節(jié)的主要形式，社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣和內(nèi)心的信念是法律職業(yè)道德賴以發(fā)揮作用的力量。調(diào)解尺度是“應(yīng)該怎樣”，而不是“是怎樣”。法律職業(yè)道德是以“應(yīng)該不應(yīng)該”來調(diào)節(jié)法律職業(yè)人員的行為，由此使它表現(xiàn)出規(guī)勸和引導(dǎo)的特點(diǎn)。
3、提升功能
我國法律職業(yè)人員來源比較復(fù)雜，法律職業(yè)道德的水準(zhǔn)差異較大，且總體水平不盡人意。加強(qiáng)法律職業(yè)道德建設(shè)對于提升整個法律職業(yè)隊(duì)伍的職業(yè)道德水平無疑具有十分重要的作用。法律職業(yè)道德對于法律職業(yè)人員的提升作用是通過法律職業(yè)道德教育來實(shí)現(xiàn)的。
所謂法律職業(yè)道德的教育是指法律職業(yè)道德能夠通過評價、激勵的方式，造成社會輿論，形成社會風(fēng)尚，樹立道德榜樣，來培養(yǎng)法律職業(yè)的職業(yè)者的職業(yè)道德觀念，職業(yè)道德境界和職業(yè)道德行為。對于法律職業(yè)人員的職業(yè)道德提升來說，道德教育起著非常重要的作用，它規(guī)定者職業(yè)道德的發(fā)展方向和自身的精神面貌。
在法律職業(yè)道德教育過程中，每個法律執(zhí)業(yè)人員既是受教育者,又是教育者。教育者本身也需要教育，受教育者同時也是教育過程中的積極參與者。沒有任何一位法律職業(yè)人員只是教育別人而自己不需要教育的。因此，他們都需要經(jīng)常教育，需要由外界不斷的灌輸法律職業(yè)道德知識和職業(yè)道德要求。在法律職業(yè)道德教育中，外界灌輸?shù)牡赖轮R和道德的要求個人帶有積極性、主動性的去 分析 、理解，并在理解的基礎(chǔ)上把外在的知識變成內(nèi)在的感情和觀念。在這個過程中，激發(fā)人改變和完善自己，改變和完善社會的熱情，以喚起法律職業(yè)者的自我教育的欲求，激勵法律執(zhí)業(yè)人員在職業(yè)道德生活中不僅做先進(jìn)的職業(yè)道德思想的理解者、接收者，而且做到先進(jìn)職業(yè)道德思想的探索者和傳播者。法律執(zhí)業(yè)人員在正是這樣的道德教育過程中逐步提升自己的法律職業(yè)道德品質(zhì)。
4、輻射功能
法律 職業(yè)人員的執(zhí)業(yè)活動涉及 社會 生活的方方面面，法律職業(yè)人員的道德意識、道德行為對整個社會也會產(chǎn)生 影響 。加強(qiáng)法律職業(yè)道德 教育 建設(shè)不僅在于樹立良好的法律職業(yè)的形象，同時也對整個社會的道德建設(shè)也具有輻射作用，從而帶動整個社會的道德文明，精神文明的進(jìn)步，這種作用的發(fā)揮主要是通過法律職業(yè)道德的激勵來實(shí)現(xiàn)的。
法律職業(yè)道德作為倫理的范疇之一，當(dāng)然地對社會以及非法律職業(yè)人員發(fā)生輻射作用。由社會掌握運(yùn)用的，這是法律職業(yè)道德輻射作用的一種形式，它通過一定的社會機(jī)制來體現(xiàn)，這種機(jī)制包含道德理想，道德榜樣和道德批評三個要素構(gòu)成。道德理想體現(xiàn)一定的社會道德規(guī)范體系的要求，激勵人們向往，追求并力圖實(shí)現(xiàn)完美人格的高尚品德，他為人們的行為提供所追求的價值目標(biāo)，道德榜樣是道德理想的具體化，他們相對集中體現(xiàn)了理想人格的至善品德。道德批評是保持社會體制的生機(jī)和活力的重要因素。
法律職業(yè)道德通過影響非法律職業(yè)人員的道德理想確立，為非法律人員塑造道德榜樣和引導(dǎo)社會的道德的批評方向，從而實(shí)現(xiàn)其對社會及其非法律人員的輻射作用。
二、法律職業(yè)道德的內(nèi)化和養(yǎng)成途徑
如何使一個法律職業(yè)者成為有道德的人，是一個非常復(fù)雜的社會過程，不是單純的教育所能夠完成的，也不是通過單一的 學(xué)習(xí) 可以完成的，只有選擇合適的內(nèi)化途徑和適當(dāng)?shù)膬?nèi)化 方法 才能夠是法律職業(yè)者將法律職業(yè)道德規(guī)范融進(jìn)法律職業(yè)精神中，成為法律職業(yè)者自覺的行動指南。
(一)加強(qiáng)自我修養(yǎng)
自我修養(yǎng)主要是一種自尊自律的基本方法，法律職業(yè)者在道德內(nèi)化的過程中，應(yīng)該更加自覺的加強(qiáng)自我修養(yǎng)。
1、主動學(xué)習(xí)
對道德的學(xué)習(xí)，是對道德規(guī)范的接受過程。這個接受過程，就是把主體之外的要求轉(zhuǎn)化為主體內(nèi)在行為需要的過程，通過學(xué)習(xí)，把外在的行為規(guī)范，道德價值體系，不斷內(nèi)化，上升為道德信念。③法律職業(yè)者作為法律執(zhí)業(yè)內(nèi)化的主體，就應(yīng)該有意識的將被動學(xué)習(xí)與主動學(xué)習(xí)結(jié)合起來。不僅通過學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的基本知識，還應(yīng)該主動通過在職業(yè)過程中對典范的觀察，去學(xué)習(xí)和感悟法律職業(yè)道德對于法律職業(yè)的價值。
2勇于 實(shí)踐
良好的道德思想，如果不能付諸于實(shí)踐，都是一句空話，對于法律職業(yè)道德的學(xué)習(xí)，也必須與法律實(shí)踐相結(jié)合，因?yàn)槿藢τ诼殬I(yè)的價值和職業(yè)規(guī)范必要的評價與個體自身積累的社會 經(jīng)驗(yàn)密切相關(guān)的。
在法律實(shí)踐活動的過程中，不僅法律職業(yè)者自己經(jīng)受這種 心理過程，還要接受來自群體的積極或消極的評價，這都會對法律職業(yè)道德的主體的身心體驗(yàn)產(chǎn)生影響。
3經(jīng)常反省
道德的學(xué)習(xí)和提高是一個自我教育，自我監(jiān)控，自我超越的過程。反躬自省是修養(yǎng)的重要方法。我國在古代所說的“吾日三省自身”就是要求嚴(yán)格要求自己，經(jīng)常反省自己的思想和行為是否符合道德的要求。法律職業(yè)道德因?yàn)槠溥h(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般社會成員的道德要求，所以就要加強(qiáng)自我反省在職業(yè)道德內(nèi)化中的作用。
(二)加強(qiáng)法律職業(yè)道德教育
法律職業(yè)道德教育就是要培養(yǎng)和提高法律職業(yè)道德水平，法律職業(yè)道德教育應(yīng)該成為法律職業(yè)道德教育靈魂。實(shí)踐證明如果不加強(qiáng)法律道德教育，高等學(xué)歷的法律職業(yè)者可能具有更高水平的不公正的司法操作能力。④
1、法律院系的法律道德教育應(yīng)該起到塑造法律職業(yè)精神的作用。
2、法律職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的崗前教育和繼續(xù)教育應(yīng)該把法律職業(yè)道德教育作為重要 內(nèi)容 。
(三)促進(jìn)法律職業(yè)內(nèi) 環(huán)境建設(shè) ⑤
法律職業(yè)的整體狀況以及與法律職業(yè)相關(guān)的制度構(gòu)成了法律職業(yè)形成和 發(fā)展 的內(nèi)環(huán)境。法律職業(yè)的相關(guān)機(jī)構(gòu)的有責(zé)任的促進(jìn)法律職業(yè)內(nèi)環(huán)境的建設(shè)，這將極大地促進(jìn)法律職業(yè)者得道德內(nèi)化。
1、改善法律職業(yè)隊(duì)伍狀況，加快法律職業(yè)的職業(yè)建設(shè)。在提高法律職業(yè)者的法律知識和技能水平的同時，要把好道德關(guān)。
2、建立和完善法律職業(yè)制度體系，尤其是要建立對法律業(yè)者的行為活動進(jìn)行評價，監(jiān)督和獎懲制度的體系。
3、有意識的舉辦一些與業(yè)務(wù)活動相結(jié)合的實(shí)體活動，激發(fā)法律職業(yè)者的集體榮譽(yù)感。
4、有效利用懲戒的威懾力量。
5、樹立職業(yè)典范，激發(fā)內(nèi)化法律職業(yè)道德的自覺性。
(四)發(fā)現(xiàn)和利用外環(huán)境中的積極因素
法律職業(yè)道德內(nèi)化受多種因素的影響，除法律職業(yè)者自身因素，法律職業(yè)內(nèi)環(huán)境因素外，還有許多因素實(shí)際上是法律職業(yè)者無能為力的，但是由于對于這個 問題 ，應(yīng)該用辯證的眼光去對待他，雖然制度，機(jī)構(gòu)和個人都無力改變環(huán)境，但環(huán)境中畢竟有許多真善美的人和事，同樣的環(huán)境，用不同的價值觀去看待他就會產(chǎn)生不同的效果，所以法律職業(yè)者和法律執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)該有意識的利用和發(fā)現(xiàn)外環(huán)境中的有利因素，主動進(jìn)行道德的提升。
三、各法律從業(yè)者的職業(yè)道德
在任何一個國家，法律職業(yè)的組成都不是單一的，這是法律制度本身而言，因此完整意義上具有統(tǒng)一的法律職業(yè)道德的法律職業(yè)實(shí)際上是不存在的?，F(xiàn)實(shí)中的法律職業(yè)由分散的若干職業(yè)群組成的統(tǒng)一為一體，具體可以分為法官職業(yè)、檢察官職業(yè)、律師職業(yè)、警察職業(yè)等。雖然這些職業(yè)都與操作法律有關(guān)，但并不像醫(yī)生職業(yè)那樣可以清晰的統(tǒng)一為一體，具體表現(xiàn)在職業(yè)道德的要求也具有很大的差別。
(一)法官職業(yè)道德
法官是法律執(zhí)業(yè)中最具典型和代表的職業(yè)，由于法官擔(dān)負(fù)著維護(hù)社會公正與公平的職責(zé)，因此法官的職業(yè)道德尤為重要。
法官的職業(yè)道德是社會道德在司法審判領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，可以說法官的職業(yè)道德形成的基礎(chǔ)寓于審判 工作之中 ，法官職業(yè)道德形成的基礎(chǔ)在于審判實(shí)踐，離開審判實(shí)踐說法官的職業(yè)道德，勢必成為無源之水。⑥可見，法官職業(yè)道德是調(diào)節(jié)職業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的法官之間的關(guān)系以及法官于社會各方面關(guān)系的行為準(zhǔn)則，使評價法官職業(yè)行為善惡，榮辱的標(biāo)準(zhǔn)，對法官喲特殊的約束力。
我們之所以強(qiáng)調(diào)法官職業(yè)道德的重要性，乃是由于法官所行使的司法權(quán)力屬性所決定的。因此，法官職業(yè)道德應(yīng)遵循以下幾條基本原則：維護(hù)法制統(tǒng)一原則，維護(hù)司法公正原則，維護(hù)法官清正廉潔的原則，維護(hù)人民利益的原則，維護(hù)當(dāng)事人權(quán)力的原則。它反映了法官職業(yè)道德的基本要求和精神。
2001年10月28日最高人民法院頒布《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(以下稱準(zhǔn)則)，《準(zhǔn)則》對法官的行為提出六方面的要求：保障司法獨(dú)立，提高司法效率 ，保持清正廉潔，遵守司法禮儀，加強(qiáng)自身修養(yǎng)和約束業(yè)外活動。這六方面的要求即構(gòu)成了法律職業(yè)道德的主要內(nèi)容，同時這也為我國造就一支 政治 堅(jiān)定，業(yè)務(wù)精明，作風(fēng)優(yōu)良，勤政廉潔，品德高尚的法官隊(duì)伍打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
(二)檢察官職業(yè)道德
在我國，檢察官是從事檢察事務(wù)，法律監(jiān)督事務(wù)的國家官員。檢察官的這一特殊職業(yè)，決定了檢察官職業(yè)道德有別于其它法律職業(yè)道德。
任何活動都得有自己的職業(yè)道德，，檢察官也有一套自己的職業(yè)道德原則。⑦檢察官職業(yè)道德就是檢察官在履行職務(wù)過程中必須遵守的倫理規(guī)范和行為準(zhǔn)則。檢察官是一個特殊的階層，它需要具有特殊的專業(yè)技能，需要特別的職業(yè)倫理來匹配。⑧
檢察官職業(yè)道德于普通道德不同，檢察官除了普通職業(yè)道德中共有的要之外，還包括檢察官職業(yè)特殊的道德，檢察官職業(yè)特殊的道德來源于檢察官職業(yè)的專門邏輯。檢察官職業(yè)道德的內(nèi)容涉及面非常的廣泛，涉及的不僅是行為道德規(guī)范，還涉及檢察官的]道德良心，道德情感，道德榮譽(yù)，道德節(jié)操。⑨
根據(jù)2002年最高人民檢察院頒布的《檢察官職業(yè)道德規(guī)范》的內(nèi)容和《檢察官法》的有關(guān)規(guī)定，我國檢察官職業(yè)道德的內(nèi)容主要包括：忠誠、公正、清廉、嚴(yán)明。
檢察官職業(yè)道德是檢察人員必須遵守的道德規(guī)范，對于檢察人員來講。除了法律必須遵守外，職業(yè)道德也是必須遵守的檢察官職業(yè)道德普遍融合了國家，社會和公眾對檢察官從業(yè)的道德評價，他是完成檢察工作必須遵循的規(guī)范。
(三)律師職業(yè)道德
律師是國家法支隊(duì)伍的重要組成部分，律師通過為社會提供法律服務(wù)，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)當(dāng)事人的合法利益，維護(hù)社會的公正與正義。
律師職業(yè)道德是指律師在執(zhí)行事務(wù)，履行職能時所應(yīng)當(dāng)遵循的職業(yè)行為規(guī)范。經(jīng)過20多年的建設(shè)，我國關(guān)于律師職業(yè)行為形成了多層次的規(guī)范體系。在這些體系中，集中體現(xiàn)律師職業(yè)道德要求的是中華全國律師協(xié)會制定的《律師職業(yè)道德規(guī)范和執(zhí)業(yè)紀(jì)律》，《律師職業(yè)行為規(guī)范》(試行)。
根據(jù)《律師法》總則關(guān)于律師職責(zé)的規(guī)定，要求律師維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和維護(hù)法律的正確實(shí)施，同時要求律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。因此，律師職業(yè)道德的內(nèi)容必須反映這一要求，根據(jù)《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范》的規(guī)定，律師職業(yè)道德的內(nèi)容主要有以下原則：
1、忠于憲法和法律，維護(hù)國家法律與社會正義。
2、誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，維護(hù)委托人的合法利益。
3、嚴(yán)守國家秘密，保守委托人的商業(yè)秘密以及委托人的隱私。
4、敬業(yè)勤業(yè)，盡職盡責(zé)。
5、公平競爭、銅業(yè)互勛。
6、注重學(xué)習(xí)，提高素質(zhì)。
律師職業(yè)道德的內(nèi)容在不同的訴訟關(guān)系、訴訟程序和委托關(guān)系中有不同的體現(xiàn)。
律師職業(yè)道德是法律職業(yè)道德的有機(jī)組成部分，而立職業(yè)道德，他最根本的載體市律師的行為，是對于律師行為優(yōu)劣的判斷。因此律師倫理時期待個人的自律行為的指標(biāo)。⑩
作為良好社會地位的有效保證。法治社會中的法律職業(yè)是一個享有很高社會地位的社會精英團(tuán)體，而作為這種地位的一個重要保證，則是其職業(yè)道德。一個職業(yè)的社會地位的高低，取決于其是否擁有、以及在多大程度上擁有社會公信和社會尊重，而這在很大程度上又取決于社會對它的道德評價。法律職業(yè)道德不僅使法律職業(yè)具有足夠的職業(yè)道德內(nèi)涵，而且還因?yàn)檫@種職業(yè)道德所貫穿的服務(wù)于社會的精神，而使它同時具有充分的社會道德內(nèi)涵。正是這種充足的道德內(nèi)涵，才有效地支撐和鞏固了法律職業(yè)的社會地位。
注 釋 ：
①[美]伯爾曼著 賀衛(wèi)方譯《法律與革命》 中國 大百科全書出版社1998年版 第43頁
?、谔镉谐芍斗缮鐣W(xué)的學(xué)理于運(yùn)用》 中國檢察出版社 2002年版 第18頁
③張文顯主編 《法 理學(xué) 》中國政法大學(xué)出版社 2002年版 第374頁
?、軐O曉樓《法律教育》中國政法大學(xué)出版社 2000年版 第18頁
?、堇畋旧骶帯斗陕殬I(yè)道德》中國政法大學(xué)出版社 2004年版 第75頁
?、薷吆楸?談檢察官職業(yè)道德之構(gòu)件 載《人民司法》2002年第二期
?、呱蛑铱〉戎?《司法道德新論》法律出版社 1999年版 第3-18頁
?、鄬O笑俠 法學(xué)家的技能與倫理 載 《法學(xué) 研究 》2002年第四期
⑨龍宗智《檢察制度教程》法律出版社 2002年版 第89頁
?、鈁日]一橋大學(xué) 日本律師與律師道德 載《律師研究》2002年第一期
參考 文獻(xiàn) ：
?、偻醣?《簡明倫理學(xué)》中國人民公安大學(xué)出版社 1995年版
②鄧基聯(lián)主編《法官法與檢察官法》中國廣播電視出版社 2004年版
?、蹖O笑俠等著《法律人之治-法律職業(yè)的中國思考》中國政法大學(xué)出版社 2005年版
④李本森主編 《法律職業(yè)道德》中國政法大學(xué)出版社 2004年版
?、輳埼娘@《法理學(xué)》中國政法大學(xué)出版社 2002年版
?、薹ㄔ肪饩庉嬑瘑T會編《中國法理學(xué)薈萃》2003年卷 2004年版
⑦法苑精粹編輯委員會編《中國法理學(xué)薈萃》2004年卷 2005年版
道德和法律論文篇三：《道德法律化的法理分析》
改革開放三十年來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得了舉世矚目的成績，但是在社會建設(shè)方面也逐漸暴露出一些弊病。道德失范事件的層出不窮，小悅悅事件，虐貓事件等等不甚枚舉，引起了社會的廣泛關(guān)注，不少法學(xué)界學(xué)者提出“道德法律化”的命題，試圖運(yùn)用法律的強(qiáng)制之力來保障道德的運(yùn)行。法學(xué)界也掀起了一場道德法律化的論戰(zhàn)，見死不救罪是否入刑的爭論至今仍未見分曉。本文試圖對“道德的法律化”這一命題進(jìn)行法理解讀。
一、 道德法律化的內(nèi)涵
道德的法律化是指“國家將一定的道德理念和道德規(guī)范或道德原則借助于立法程序以法律的、國家意志的形式表現(xiàn)出來并使之規(guī)范化、制度化”。道德的法律化，在國內(nèi)引起關(guān)注還是近十年的時間，但是在國外，早在20世紀(jì)60年代，兩位著名法學(xué)家——哈特與德富林之間就沃爾芬登委員會所作之關(guān)于同性戀問題的報(bào)告就針對道德的法律化開了一場聲勢浩大的激烈論戰(zhàn)。
二、 道德法律化合理性與必要性分析
歷史的經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)證明了道德法律化是一種常見的現(xiàn)象，甚至可以說，相當(dāng)一部分的法律規(guī)范都是由道德脫胎而來。誠實(shí)守信的道德要求催生了現(xiàn)代的契約制度，同態(tài)復(fù)仇的原始道德則是現(xiàn)代刑法刑罰制度的淵源。由此，我們不得不思考，道德何以法律化?其合理性與必要性在哪?筆者試圖在下面的論述中對該問題進(jìn)行解答。
道德與法律的同質(zhì)性為道德法律化提供了合理性。道德與法律有著先天的同質(zhì)性，兩者都有著對正義的共同訴求，基本的邏輯性和共同的運(yùn)作機(jī)制。法律乃公平正義之術(shù)，正義是法律的最重要的價值之一;道德本身就是正義與非正義、善與惡的判斷標(biāo)準(zhǔn)，因此，法律與道德都具有正義性。道德與法律規(guī)則都具有必須如此的強(qiáng)制性邏輯與應(yīng)當(dāng)如此的價值性邏輯，“必須”與“應(yīng)當(dāng)”是既存于法律中，又存于道德中的兩個共同邏輯。
法律較之于道德的優(yōu)越性則為道德法律化提供了必要性。首先，法律具有制度性的優(yōu)勢，道德法律化能夠?qū)⒌赖轮贫然?，進(jìn)而對社會生活產(chǎn)生更深刻、更廣泛的影響;其次，法律具有比道德更為明確的表達(dá)形式。道德是在反復(fù)的實(shí)踐中演化出來的，并沒有經(jīng)過明文頒布，因此具有不明確性，這就直接導(dǎo)致了道德義務(wù)的模糊性，削弱了道德在生活中發(fā)揮的作用;最后，法律具有國家強(qiáng)制力的保障，即道德的特征在于自律，單憑公民的良知來保障實(shí)施，法律的特征則在于他律，由國家強(qiáng)制力來保障實(shí)施。在市場經(jīng)濟(jì)下，人的逐利性極容易異化，拜金主義與利己主義盛行，此時，由自律保障實(shí)施的道德往往形同虛設(shè)。
三、 道德法律化的限度
道德與法律的異質(zhì)性決定了道德不可能全盤法律化，也不可能隨意法律化，道德的法律化是有一定限度的。這種異質(zhì)性主要表現(xiàn)為如下兩點(diǎn)：首先，法律關(guān)心行為，道德關(guān)心思想。法律只關(guān)心公民的行為，只要公民沒有做出不適法的行為，法律就不會干預(yù)，公民內(nèi)心態(tài)度如何在所不論;道德則提出了更高的要求，不僅要求公民在行為上符合道德準(zhǔn)則，在內(nèi)心思想和態(tài)度上也要符合道德準(zhǔn)則，并且更強(qiáng)調(diào)后者。其次，法律表現(xiàn)為一元性，道德表現(xiàn)為多元性。在特定的國家或地區(qū)，不可能存在多元的法律系統(tǒng)，法律是確定的，而且是唯一的，與此相反，道德則表現(xiàn)出多元性的特征。
道德法律化的限度一方面體現(xiàn)為內(nèi)容的限度，即道德不可能全盤法律化，不是任何道德都可以法律化，另一方面則體現(xiàn)為程序上的限度，即道德只有通過法定的程序才能實(shí)現(xiàn)法律化，尤其在奉行立法與司法嚴(yán)格分離的成文法系統(tǒng)。
道德法律化在內(nèi)容上必須有嚴(yán)格的限制，即并非所有道德都能夠法律化。道德在多大范圍內(nèi)法律化才是合理的?哪些道德可以法律化?這是一個需要證成的問題。道德是分層的，有保障社會秩序、維護(hù)社會存在的低層次的道德，亦有提高生活質(zhì)量、追求終極理想的高層次的道德。一般而言，法律化的只能是低層次道德，較高層次的道德一般不宜法律化，但此時法律并無所作為，而是保障公民道德選擇的自由，為公民道德選擇提供一個私域，避免公權(quán)力的粗暴干預(yù)。
道德法律化必須遵循法定程序，即必須通過立法機(jī)關(guān)的立法程序。該點(diǎn)目前在我國尤其值得強(qiáng)調(diào)，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)中，道德法律化經(jīng)常被誤讀為司法的道德化，司法實(shí)踐中以法律手段來強(qiáng)制道德義務(wù)的案例屢見不鮮，這嚴(yán)重違背了法治精神。法律區(qū)別于道德主要在于其國家強(qiáng)制性，道德法律化的過程是一個剝奪公民自由的過程，因此在程序上必有具有正當(dāng)性。在成文法系，司法者最大的操守在于依法裁判，司法者應(yīng)該奉法典為圭臬，在既有的法律體系內(nèi)運(yùn)用教義法學(xué)去實(shí)現(xiàn)個案的公平正義。盡管概念法學(xué)在大陸法系受到了自由法學(xué)利益法學(xué)等等的批評，法學(xué)界也以法律解釋學(xué)的繁榮來對這種批評進(jìn)行了回應(yīng)，但是基本的框架還是概念法學(xué)派所留下的，法律解釋學(xué)歸根到底也只是一種解釋學(xué)，脫離不開法律文本本身。尤其是在法官業(yè)務(wù)素質(zhì)，道德素質(zhì)都不高或者說參差不齊的中國，道德因素絕對不能隨意侵入司法，否則貽害無窮。道德的法律化是有限度的，應(yīng)是有法定程序的，道德司法化應(yīng)當(dāng)被嚴(yán)厲禁止。
四、 結(jié)語
道德法律化這一命題與現(xiàn)實(shí)生活息息相關(guān)，又蘊(yùn)含著深刻的法理，無論在理論界還是實(shí)務(wù)界、法理學(xué)還是部門法學(xué)中都一直處于激烈爭論之中。在筆者看來，在道德法律化有其合理性與必要性，但是道德法律化必須受到嚴(yán)格的限制，尤其在當(dāng)前，防止道德法律化異化為司法道德化具有極強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。誠如博登海默所謂：“法律與道德代表著不同的規(guī)范性命令，然后它們控制的領(lǐng)域卻在部分上是重疊的。道德中有些領(lǐng)域是位于法律管轄范圍之外的，而法律中也有些部門在很大程度上是不受道德判斷影響的。”