摘　要：我國正逐步融入全球化進(jìn)程，勞動(dòng)與社會(huì)保障立法存在嚴(yán)重不足。應(yīng)貫徹“人人生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等”的立法思想，完善勞動(dòng)和社會(huì)保障法律制度。

　　關(guān)鍵詞：全球化；勞動(dòng)；社會(huì)保障；立法

　　一、全球化的涵義及對(duì)我國的影響

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　　全球化是從英文翻譯過來的，在英文中由不同的單詞來表示，例如Unification，Integration和Globalization.相對(duì)于Globalization，Unification還有侵蝕、削弱（政府職能）等意思，能夠比較準(zhǔn)確地體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的自身特點(diǎn)。我國學(xué)者一般使用Globalization.

　　全球化主要指經(jīng)濟(jì)全球化，是指商品、服務(wù)、生產(chǎn)要素與信息跨國界流動(dòng)的規(guī)模與形式不斷增加，通過國際分工，在世界市場范圍內(nèi)提高資源配置效率，從而使各國經(jīng)濟(jì)相互依賴程度日益增強(qiáng)的趨勢和過程。經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的顯著加快，帶來了國際分工模式、國家經(jīng)濟(jì)利益的含義及維護(hù)方式的深刻變化。因此，對(duì)于政府來說，創(chuàng)造與維護(hù)一個(gè)有效率的市場比采取某些產(chǎn)業(yè)政策更重要。而市場體系既包括消費(fèi)品市場又包括生產(chǎn)資料市場，例如土地、資本、勞動(dòng)力、技術(shù)等能夠在統(tǒng)一無阻礙的市場中按照市場規(guī)則進(jìn)行自由流動(dòng)和有效配置。其中涉及勞動(dòng)力資源的自由流動(dòng)需要更完善的制度環(huán)境，勞動(dòng)者面臨的各種勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)需要完善的社會(huì)保障制度加以保障。

　　（二）全球化對(duì)我國的影響

　　1.我國正逐步融入全球化進(jìn)程。

　　自從實(shí)行改革開放政策，特別是確立建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制以來，我國不斷融入國際分工體系，主動(dòng)參與經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程。通過吸收外資與擴(kuò)大國際貿(mào)易，有力地促進(jìn)了國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級(jí)，創(chuàng)造了大量新的就業(yè)機(jī)會(huì)，增強(qiáng)了綜合國力。與此同時(shí)也存在著明顯不足：市場的部門分割與地方保護(hù)現(xiàn)象普遍存在，整體經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢難以發(fā)揮；不同所有制企業(yè)之間在稅收、市場準(zhǔn)入、投資融資等方面存在著普遍的差別待遇；勞動(dòng)者在就業(yè)、社會(huì)保障等方面的制度性障礙無根本性變化，嚴(yán)重影響了市場的公平競爭。加入WTO將極大地促進(jìn)我國全球化進(jìn)程，有助于我國的勞動(dòng)就業(yè)。

　　2.政府職能在緩慢地發(fā)生積極轉(zhuǎn)變。

　　1993年《中共中央關(guān)于建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》指出：“轉(zhuǎn)變政府職能，改革政府機(jī)構(gòu)，是建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的迫切要求。政府管理經(jīng)濟(jì)的職能，主要是制定和執(zhí)行宏觀調(diào)控政策……政府運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段、法律手段和必要的行政手段管理國民經(jīng)濟(jì)，不直接干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。”這表明了我們對(duì)政府經(jīng)濟(jì)職能的認(rèn)識(shí)在不斷深化。在全球化的背景下，尤其是在國際社會(huì)中高效率的政府活動(dòng)觸動(dòng)和自我發(fā)展的壓力下，我國政府職能在多方面、緩慢地發(fā)生著積極的變化。主要包括初步建立了間接的宏觀調(diào)控體系、培育和監(jiān)管規(guī)范市場體系有所進(jìn)展、國企改革采取大膽舉措（在中央關(guān)于“國有資產(chǎn)有所為，有所不為”的決策下，西安市決定出售50億元國有資產(chǎn)是一個(gè)大膽的嘗試。）、向國際慣例和國際規(guī)則靠攏、注重促進(jìn)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展以及開始探討政治體制改革、嚴(yán)懲腐敗（中共中央胡錦濤在中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)第二次全體會(huì)議上的講話。）、政務(wù)活動(dòng)受媒體和群眾監(jiān)督（江蘇泗陽縣公選“最不滿意官員”，高票當(dāng)選者如坐針氈。）等等。

　　3.迫切要求熟悉國際法律規(guī)則，并建立與之相銜接的法律制度。

　　全球化在一定意義上要求法律全球化，即在全球范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中遵守大致相同的規(guī)則，對(duì)同樣事物同樣處理。體現(xiàn)為更多的國家接受國際公約，融入國際法律規(guī)則。同時(shí)，由于更多國家加入國際組織和公約，使更多的本土文化進(jìn)入國際法律規(guī)則，二者構(gòu)成法律全球化的內(nèi)涵。法律全球化的發(fā)展趨勢促進(jìn)我國勞動(dòng)法和社會(huì)保障法必須與國際接軌，盡可能地按照市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則和國際公約完善勞動(dòng)立法，以達(dá)到協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系和保障勞動(dòng)者基本權(quán)益的目的。

　　二、我國勞動(dòng)和社會(huì)保障立法的現(xiàn)狀及不足

　　勞動(dòng)創(chuàng)造世界，也創(chuàng)造了人類自身。勞動(dòng)和社會(huì)保障制度在社會(huì)生產(chǎn)、勞動(dòng)實(shí)踐過程中，以為勞動(dòng)者提供勞動(dòng)機(jī)會(huì)、保障勞動(dòng)者基本權(quán)益以及促進(jìn)勞動(dòng)者全面發(fā)展為目標(biāo)。

　　（一）我國勞動(dòng)和社會(huì)保障立法的現(xiàn)狀

　　我國自改革開放以來，勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生了很大變化。勞動(dòng)關(guān)系雙方的主體地位逐步確立，勞動(dòng)關(guān)系日益復(fù)雜，勞動(dòng)爭議逐漸增多。針對(duì)這些變化，政府為了建立和維護(hù)和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，圍繞培育和發(fā)展勞動(dòng)力市場，積極探索新型勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整機(jī)制，已初步建立起了以勞動(dòng)政策基準(zhǔn)、勞動(dòng)合同管理、集體協(xié)商和集體合同、勞動(dòng)爭議處理為主要內(nèi)容的勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整體制，并形成了以《勞動(dòng)法》為主體、以《集體合同規(guī)定》、《企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定》等一系列勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定相配套的法律、法規(guī)體系，初步實(shí)現(xiàn)了勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整的法制化、規(guī)范化，為建立穩(wěn)定和諧的社會(huì)生產(chǎn)秩序，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)健康發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

　　市場經(jīng)濟(jì)體制下，投身于市場中的所有主體-企業(yè)、個(gè)人都隨時(shí)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于勞動(dòng)者而言，一旦遭遇勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，就陷入喪失經(jīng)濟(jì)來源、生活困頓的狀況，這種風(fēng)險(xiǎn)僅依靠勞動(dòng)者個(gè)人和家庭的保障是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須依賴政府通過全社會(huì)的物質(zhì)幫助才能為勞動(dòng)者解除后顧之憂。因此，我國政府自提出建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的改革目標(biāo)以來，不斷努力建立和完善社會(huì)保障體系，主要包括社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)、社會(huì)福利和優(yōu)撫等。在積極推進(jìn)建立社會(huì)保障制度的過程中，重點(diǎn)加快了社會(huì)保險(xiǎn)法制建設(shè)的步伐，陸續(xù)出臺(tái)了《失業(yè)保險(xiǎn)條例》、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》、《工傷保險(xiǎn)條例》等行政法規(guī)。

　　（二）我國勞動(dòng)和社會(huì)保障立法的不足

　　1.勞動(dòng)法的適用范圍過于狹窄。

　　我國《勞動(dòng)法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。”第二款規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。”從本條中可以看出，我國《勞動(dòng)法》的適用范圍不包括農(nóng)民勞動(dòng)者、個(gè)體業(yè)主、私營企業(yè)的經(jīng)營者、國家公務(wù)員、家庭用人等勞動(dòng)者。當(dāng)農(nóng)村富余勞動(dòng)力進(jìn)入城市獲得力所能及的工作崗位，參與城市建設(shè)時(shí)，《勞動(dòng)法》就應(yīng)將其納入調(diào)整范圍。

　　2.勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定缺乏可操作性和執(zhí)行性，勞動(dòng)者的許多權(quán)益難以落實(shí)。

　　我國《勞動(dòng)法》第三條規(guī)定勞動(dòng)者有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。但由于我國從1953年起實(shí)行的剛性戶籍管理制度[1]，我國城鄉(xiāng)人口的自由流動(dòng)和遷徙便結(jié)束了，人為地劃分出農(nóng)業(yè)戶口和非農(nóng)業(yè)戶口，并且在就業(yè)、分配、經(jīng)濟(jì)政策等方面都嚴(yán)格執(zhí)行城鄉(xiāng)差別待遇，直接導(dǎo)致城鄉(xiāng)勞動(dòng)者在就業(yè)權(quán)利上的不平等。這與國際上普遍遵循的公民勞動(dòng)權(quán)利能力平等的原則[2]背道而馳，導(dǎo)致勞動(dòng)法的規(guī)定形同虛設(shè)。改革開放二十多年來，“中國的經(jīng)濟(jì)制度發(fā)生了巨大的變化，非國有經(jīng)濟(jì)成份的產(chǎn)出已占整個(gè)國家的65%，經(jīng)濟(jì)的市場化程度已達(dá)50%—60%，但戶籍制度卻幾乎沒有多少松動(dòng)”[3].雖然有的地區(qū)在嘗試放寬農(nóng)村勞動(dòng)者進(jìn)城務(wù)工的限制，仍不能形成全國統(tǒng)一的勞動(dòng)力自由流動(dòng)的大市場。又如《勞動(dòng)法》第十三條規(guī)定：“婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。”但實(shí)踐中，用人單位在招用人員時(shí)直接或間接限制婦女的現(xiàn)象屢見不鮮，用人單位因此而受法律追究者寥寥無幾，既損害了法律的嚴(yán)肅性，也嚴(yán)重侵害了婦女的平等就業(yè)權(quán)。

　　3.社會(huì)保險(xiǎn)的立法層次低，覆蓋面狹窄。

　　我國有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)方面的立法主要是由國務(wù)院以行政法規(guī)的形式制定的，立法層次偏低；《勞動(dòng)法》中關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定簡單、籠統(tǒng)，缺乏具體操作性（《勞動(dòng)法》第九章關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)和福利的規(guī)定僅有七條，從第七十條到七十六條。第十二章關(guān)于此方面的法律責(zé)任的規(guī)定僅有一條，即第一百條。），覆蓋面僅限于城市的一部分人，農(nóng)村勞動(dòng)者等未被納入保障范疇。沒有完善的包括所有勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)制度體系，使所有人都能夠享受醫(yī)療保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)待遇，農(nóng)村勞動(dòng)者的生活狀況就不會(huì)發(fā)生根本的變化。社會(huì)保險(xiǎn)以任何理由將農(nóng)村勞動(dòng)者排除在外都是缺乏道德正當(dāng)性的。

　　4.結(jié)社權(quán)及其活動(dòng)受到極大限制。

　　結(jié)社尤其是組織和參加工會(huì)是勞動(dòng)者爭取和捍衛(wèi)自己權(quán)益的最基本手段。《世界人權(quán)宣言》第23條第4款規(guī)定：“人人有為維護(hù)其利益而組織和參加工會(huì)的權(quán)利。”勞動(dòng)者可以參加已有的工會(huì)組織，也可以組織新的真正能維護(hù)其權(quán)益的團(tuán)體。工會(huì)是勞動(dòng)者的聯(lián)合團(tuán)體，其主要功能是團(tuán)結(jié)所有勞動(dòng)者，利用集體的力量對(duì)抗用人單位的不法侵害。我國《憲法》第三十五條規(guī)定公民有結(jié)社自由，但我國勞動(dòng)者自由組建工會(huì)的權(quán)利受到限制。我國工會(huì)維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益的職能未充分發(fā)揮出來。

　　5.所有制差別在勞動(dòng)和社會(huì)保障立法中清晰可見。

　　雖然我國已經(jīng)加入了WTO，但身份歧視和所有制歧視仍隨處可見。不同所有制的企業(yè)在投資行業(yè)、融資渠道、產(chǎn)品出口、公共設(shè)施等方面存在嚴(yán)重差別；在勞動(dòng)就業(yè)、勞動(dòng)報(bào)酬、社會(huì)保險(xiǎn)待遇、子女入學(xué)等方面的政策處處可見歧視性規(guī)定。在各種促進(jìn)就業(yè)的措施中，優(yōu)先適用于城市戶口的勞動(dòng)者；在勞動(dòng)報(bào)酬中，正式工不論業(yè)績?nèi)绾?，其收入?shù)倍于非正式工的收入；在社會(huì)保險(xiǎn)待遇方面，出外打工的人幾乎不享受任何待遇；進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村勞動(dòng)者的子女如果希望就近進(jìn)入公立學(xué)校讀書必須繳納高昂的借讀費(fèi)……無處不是在以身份定待遇。因此，在我國不僅沒有實(shí)現(xiàn)別國二百年前就完成的事業(yè)-“所有進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，到此處為止，是一個(gè)從身份到契約的運(yùn)動(dòng)”[4]，相反，以各種制度和政策制造著更多的身份差別和更多的不平等待遇。

　　三、完善勞動(dòng)和社會(huì)保障立法的先決條件

　　（一）立法思想上始終貫徹“人人生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等”的原則

　　這一原則是每一個(gè)人充分發(fā)揮自我潛能，最大限度實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值的基本保障。聯(lián)合國大會(huì)要求所有成員國必須廣為宣傳《世界人權(quán)宣言》的內(nèi)容，其目的就是要貫徹這一根本原則。如前所述，我國遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有完成“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)。在全球化的今天，實(shí)現(xiàn)人人平等已是迫切的任務(wù)，也是國家發(fā)展的終極目標(biāo)。這就要求在勞動(dòng)和社會(huì)保障立法中消除一切導(dǎo)致人與人不平等的制度和措施，并制定新的能夠?qū)崿F(xiàn)人人平等的法律。

　　因此，筆者認(rèn)為：限制勞動(dòng)力資源自由流動(dòng)的戶籍制度必須予以廢除；身份歧視制度必須消除；限制勞動(dòng)者進(jìn)城的一切收費(fèi)制度必須廢除（當(dāng)前一個(gè)農(nóng)村勞動(dòng)者進(jìn)城務(wù)工要辦理外出務(wù)工證、計(jì)劃生育證或未婚證、健康證、暫住證等，每一個(gè)證件都收取不低的費(fèi)用。）。讓我們共同呼吁“廢除戶口制度，廢除這種不人道的種姓制度，給全中國人一個(gè)身份的平等，戶口不應(yīng)成為個(gè)人求學(xué)、工作、晉升、社會(huì)福利享受和政治權(quán)利享受的障礙。世界上沒有天生的城里人，也沒有天生的鄉(xiāng)下佬，人生而平等，不能有天生的身份歧視”[5].

　?。ǘ氐邹D(zhuǎn)變政府職能，承認(rèn)社會(huì)自治和人民自治的能力，變“為民作主”為“人民自主”，實(shí)現(xiàn)“勤政、高效、廉潔”的民主政府

　　WTO要求政府行為要透明，有人說是“透明度”，這種理解是錯(cuò)誤的，因?yàn)?ldquo;透明度”本身就包含模糊、不見光的意思。公務(wù)透明是根本要求，除非涉及國家機(jī)密。

　　實(shí)現(xiàn)上述要求必須轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的政府定位和傳統(tǒng)的思想觀念。我國古代所謂的“做人之道”和“治人之道”構(gòu)成了中國文化獨(dú)有的“人身法”特征。只要一個(gè)國家仍然是氏族的擴(kuò)大形式，而不是諸氏族、部落的妥協(xié)、契約形式，它的法律形態(tài)無疑仍會(huì)是“人身法”形態(tài)[6].只要政府的理念依然是如何“治人”、對(duì)待國民依然要求“順從”，政府行為模式就不會(huì)有根本的改變。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的全能政府理念雖然有所糾正但仍不徹底。市場經(jīng)濟(jì)體制下的政府應(yīng)是一個(gè)全新形象和作風(fēng)的政府。這就要求深刻的政治體制改革，確保國民對(duì)公共事務(wù)、公共決策的知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、調(diào)查權(quán)和監(jiān)督權(quán)。政府行為應(yīng)透明，置于全體國民的監(jiān)督之下。

（三）立法技術(shù)上改變以所有制和身份為立法依據(jù)的錯(cuò)誤做法

　　在全球化的背景下，世界范圍內(nèi)的國家、民族、種族等概念界限逐步淡化，實(shí)現(xiàn)各國家、民族、種族在國際政治、經(jīng)濟(jì)、文化活動(dòng)中的平等權(quán)利是大趨勢。法律在立法及實(shí)務(wù)中存在所有制和身份歧視是與世界發(fā)展潮流背道而馳的。我國在改革之初的企業(yè)立法中，嚴(yán)格按照所有制性質(zhì)的不同進(jìn)行立法，例如《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《私營企業(yè)暫行條例》等等，企業(yè)的權(quán)利、投資范圍限制、用工制度等規(guī)定迥然不同。

　　在當(dāng)前，大中專畢業(yè)生在擇業(yè)時(shí)面臨在國有和非國有單位之間選擇的兩難處境，國有單位收入雖低，個(gè)人發(fā)展緩慢，但有保障、福利待遇全面；非國有單位收入高，個(gè)人發(fā)展較快，但壓力大、風(fēng)險(xiǎn)大，對(duì)個(gè)人能力要求高。之所以造成這種局面，一是因?yàn)閭€(gè)人在比較利弊得失，更重要的是因?yàn)楝F(xiàn)有法律制度導(dǎo)致的不同所有制性質(zhì)的勞動(dòng)關(guān)系在按照不同的規(guī)則運(yùn)行，使擇業(yè)者不能正確選擇，使身處國有單位的在業(yè)者艷羨非國有單位的高收入、快發(fā)展，身處非國有單位的在業(yè)者又艷羨國有單位的高福利、低風(fēng)險(xiǎn)。都不滿足目前的狀況，這種不滿和憤懣不是源于個(gè)人能力大小、勤勉與否、學(xué)歷高低，而是源于不同性質(zhì)所有制的差別待遇。雖然學(xué)術(shù)界大加批評(píng)，在立法上也逐漸采用科學(xué)的企業(yè)法律形態(tài)劃分標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行立法，但上述以所有制為標(biāo)準(zhǔn)的立法依然具有法律效力。

　　在《勞動(dòng)法》條文中雖然沒有明顯的所有制、身份差別的字眼，甚至規(guī)定“勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視”，似乎不存在任何歧視，合乎“人人平等”的理念，但這條規(guī)定不如改為“凡中華人民共和國的國民就業(yè)不因戶籍性質(zhì)和地域不同而受歧視”顯得更具實(shí)效。因?yàn)槲覈鴦趧?dòng)者在就業(yè)時(shí)遇到的障礙不是民族歧視、種族歧視、宗教信仰歧視，而是戶籍歧視、身份歧視。

　　在進(jìn)行勞動(dòng)和社會(huì)保障立法時(shí)，雖然沒有明確規(guī)定把一部分人排除在外，但在立法者的觀念中已經(jīng)有了潛在的前提-國家處于困難時(shí)期或轉(zhuǎn)軌時(shí)期，不可能做到保護(hù)所有人。在此前提下，受到保護(hù)的總是占我國人口比例較小的城市人，非城市人一次又一次地成為犧牲品。因此，必須從根本上改變立法觀念，變“立法保護(hù)一部分人”為“立法保護(hù)所有人”，并在具體立法中體現(xiàn)平等原則，為實(shí)現(xiàn)國民待遇提供完善的立法依據(jù)。

　　四、完善勞動(dòng)和社會(huì)保障立法的具體思路

　?。ㄒ唬┬薷摹稇椃ā罚⑦`憲審查制度

　　我國憲法經(jīng)歷了一個(gè)曲折發(fā)展的過程，在《共同綱領(lǐng)》和“五四憲法”中，其內(nèi)容比較完善合理，全面規(guī)定了公民的各項(xiàng)自由。但此后的憲法思想出現(xiàn)倒退，尤其是在極左思潮影響下的憲法脫離了憲法的根本宗旨。因此，在民主、自由觀念深入人心、憲政理論已經(jīng)成熟的今天，應(yīng)盡快修改憲法中不適應(yīng)新形勢的條款，承認(rèn)人的各項(xiàng)天賦人權(quán)，賦予每一個(gè)人真正享有遷徙自由、結(jié)社自由、思想自由、言論自由、出版自由、游行示威自由、集會(huì)自由的權(quán)利?！豆伯a(chǎn)黨宣言》說：“每個(gè)人的自由發(fā)展是一切人自由發(fā)展的條件。”[7]胡適也曾告誡青年：“爭取你們個(gè)人的自由，便是為國家爭自由！你們爭自己的人格，便是為國家爭人格。”

　　在操作層面，應(yīng)著力改變過去人們認(rèn)為憲法沒有實(shí)際運(yùn)用價(jià)值的觀念。為此，必須建立違憲審查制度，確保憲法賦予公民的各項(xiàng)基本權(quán)利得以落實(shí)并防止行政權(quán)力的不當(dāng)侵害。當(dāng)政府的行為有侵害國民權(quán)利的可能或已經(jīng)侵害了國民的權(quán)利時(shí)能夠得到及時(shí)救濟(jì)。2001年山東三高中畢業(yè)生狀告教育部的案件的起因是教育部的高考錄取政策有違憲內(nèi)容，即對(duì)不同地區(qū)實(shí)行不同的錄取標(biāo)準(zhǔn)，享受到政策照顧的是全國教育設(shè)施最好、師資力量最雄厚的地區(qū)，而不是老少邊窮地區(qū)。在法院方面必須遵循“凡有訴訟必須受理的原則”；在憲法的執(zhí)行方面，借鑒國外的司法審查制度建立我國的違憲審查制度是確保憲法效力的制度保障。

　?。ǘ┩晟苿趧?dòng)法律體系

　　面臨全球化的趨勢，我國用來規(guī)范勞動(dòng)力市場和調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的法律法規(guī)，不僅在數(shù)量上不足，而且相關(guān)內(nèi)容上也難以適應(yīng)新的形勢需要，亟須完善。

　　1.調(diào)整就業(yè)政策。

　　在我國《勞動(dòng)法》現(xiàn)有就業(yè)政策規(guī)定的基礎(chǔ)上增加彈性就業(yè)內(nèi)容。彈性就業(yè)與全日制就業(yè)不同，可以根據(jù)勞動(dòng)者的就業(yè)條件、擇業(yè)選擇和各類用人單位需求建立多樣形式的勞動(dòng)關(guān)系。彈性就業(yè)是知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，是支持現(xiàn)代企業(yè)用人制度、促進(jìn)就業(yè)和建立彈性退休制度的有效措施。為適應(yīng)勞動(dòng)力市場彈性發(fā)展趨勢和建立彈性就業(yè)機(jī)制，需要在《勞動(dòng)法》中明確規(guī)定彈性就業(yè)為我國合法就業(yè)形式，并規(guī)定第二就業(yè)關(guān)系的合法性，明確勞動(dòng)者有依法簽訂第二就業(yè)關(guān)系勞動(dòng)合同的權(quán)利。在“工資”一章中規(guī)定不同就業(yè)關(guān)系中工資分配的原則和比例。在“ 法律責(zé)任”一章中規(guī)定勞動(dòng)監(jiān)察和社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的相應(yīng)責(zé)任。

　　2.調(diào)整工資調(diào)控措施。

　　《勞動(dòng)法》第四十六條規(guī)定：“國家對(duì)工資總量進(jìn)行宏觀調(diào)控。”這種措施僅對(duì)從國家財(cái)政支付工資的機(jī)關(guān)、團(tuán)體具有實(shí)際效力，而對(duì)非國有組織缺乏調(diào)控的可能。因此應(yīng)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的要求，由企業(yè)根據(jù)其利潤水平自己控制工資水平，政府為用人單位提供工資價(jià)位參考數(shù)據(jù)，監(jiān)督工資保障措施的實(shí)施，并通過立法和監(jiān)督建立嚴(yán)格的工資報(bào)告制度，從而確保政府稅收和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的征繳。

　　3.健全裁員的法定程序和雇主補(bǔ)償責(zé)任。

　　裁員是市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)為了生存和發(fā)展而經(jīng)常采用的措施，一味地限制效果并不理想。因此，立法上，承認(rèn)用人單位擁有裁員權(quán)力，但要合理地行使，在不得已而裁員的情況下，應(yīng)給予被裁減職工充分的補(bǔ)償。

　　4.健全集體談判制度。

　　我國《勞動(dòng)法》關(guān)于集體談判的規(guī)定顯得空洞1，缺乏支持集體協(xié)商的原則和程序性規(guī)定，影響集體協(xié)議的真實(shí)性和效果。因此，我國《勞動(dòng)法》中應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立的集體協(xié)議章，按照市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)則，與《工會(huì)法》相銜接，具體詳細(xì)地規(guī)定集體協(xié)商主體資格、代表產(chǎn)生和代表的權(quán)利義務(wù)、談判程序和階段、談判費(fèi)用、協(xié)議執(zhí)行等問題。

　　5.建立職工參與法律制度。

　　職工參與法律制度包括職工參與企業(yè)管理和企業(yè)利潤分享。職工參與企業(yè)管理，即通過勞動(dòng)關(guān)系雙方的平等協(xié)商，在企業(yè)內(nèi)部建立民主管理機(jī)制。其外在表現(xiàn)為信息分享、平等協(xié)商和有效結(jié)果。職工參與企業(yè)利潤分享，即雇員分紅、入股或二者合并的參與企業(yè)利潤分享。在1992年歐盟理事會(huì)通過的一項(xiàng)建議案中稱：“工人參與企業(yè)利潤分享，是一種鼓勵(lì)雇員投入企業(yè)未來發(fā)展的有效方式；對(duì)雇員分紅可以創(chuàng)造潛在利潤。”因此，在《勞動(dòng)法》中增加職工參與章，明確規(guī)定職工參與企業(yè)管理和利潤分享的原則與機(jī)制，能夠最大限度地調(diào)動(dòng)職工的積極性和創(chuàng)造性。

　?。ㄈ┩晟粕鐣?huì)保障制度，加強(qiáng)社會(huì)保障費(fèi)用征收

　　社會(huì)保障制度已經(jīng)被普遍認(rèn)為是穩(wěn)定社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)秩序的“安全網(wǎng)”和“減振器”。在經(jīng)濟(jì)全球化的大潮中，我國經(jīng)濟(jì)面臨的風(fēng)險(xiǎn)最終會(huì)降臨到具體的個(gè)人身上。我國現(xiàn)行的社會(huì)保障制度很不完善，人們對(duì)社會(huì)保障制度的認(rèn)識(shí)不足。而制度中1%的缺陷對(duì)受其影響的人來說就是100%的損失。因此，既需要以立法方式將其制度化、法律化，又要廣泛宣傳和切實(shí)實(shí)施，讓人們知道個(gè)人在社會(huì)保障方面的責(zé)任和當(dāng)其遇到困難時(shí)可以從社會(huì)得到什么樣的保障待遇以及如何得到這些待遇。只有這樣，在出現(xiàn)嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)社會(huì)問題和個(gè)人勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，人心才能夠保持穩(wěn)定。因此，應(yīng)盡快制定《社會(huì)保險(xiǎn)法》[8]，完善社會(huì)保險(xiǎn)制度，將社會(huì)保險(xiǎn)的覆蓋面普及全社會(huì)。

　?。ㄋ模┩晟乒?huì)立法，賦予工人基本的罷工權(quán)

　　罷工權(quán)是人權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際盟約》第8條規(guī)定：“本盟約締約各國承擔(dān)保證：……（?。┯袡?quán)罷工，但應(yīng)按照各國的法律行使此項(xiàng)權(quán)利。”結(jié)社自由委員會(huì)認(rèn)為罷工行為是工人及其組織為捍衛(wèi)或增進(jìn)其經(jīng)濟(jì)和社會(huì)利益可以使用的一種重要手段；罷工行動(dòng)屬于第87號(hào)公約第3條規(guī)定的工人組織有權(quán)規(guī)劃自己的活動(dòng)和制定自己的工作計(jì)劃這項(xiàng)權(quán)利范圍內(nèi)的行動(dòng)。因此，用法律禁止罷工是對(duì)工會(huì)捍衛(wèi)和增進(jìn)會(huì)員利益以及對(duì)工會(huì)自由規(guī)劃其活動(dòng)的重大限制，是與結(jié)社自由原則相抵觸的。

　　隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展，我國勞動(dòng)關(guān)系呈現(xiàn)多樣性和復(fù)雜性，勞動(dòng)者和用人單位的矛盾不可避免地出現(xiàn)。因此，應(yīng)對(duì)罷工權(quán)重新認(rèn)識(shí)，賦予勞動(dòng)者在一定條件下以罷工來對(duì)抗雇主是彌補(bǔ)其弱者地位的一種有效手段。我國在2001年2月批準(zhǔn)《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》時(shí)，并未對(duì)罷工條款作出保留，而國內(nèi)法中沒有關(guān)于罷工的規(guī)定，出現(xiàn)了法律漏洞。罷工行為涉及面廣，具有對(duì)抗性、群眾性和遷延性等特點(diǎn)，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)生活秩序產(chǎn)生重大影響。因此應(yīng)通過法律規(guī)定勞動(dòng)者的罷工權(quán)、罷工的條件和不得罷工的情形以及罷工的處理機(jī)構(gòu)和處理程序。

　　五、結(jié)束語

　　在全球化的背景下，對(duì)我國立法包括勞動(dòng)與社會(huì)保障立法最大的沖擊主要來自思想觀念和法治精神以及由此帶來的人們要求基本人權(quán)和各種法定權(quán)利的真正實(shí)現(xiàn)，因此各項(xiàng)立法必須具有邏輯上的自恰性又具有實(shí)踐中的可操作性和可執(zhí)行性，同時(shí)要伴隨政府職能轉(zhuǎn)變和公務(wù)員素質(zhì)提高，從而改進(jìn)政府形象，實(shí)現(xiàn)“高效、廉潔、低成本”的政府運(yùn)作機(jī)制，充分體現(xiàn)法律和制度的人文關(guān)懷。最終在政治民主、法治健全、社會(huì)自由的前提下，落實(shí)各項(xiàng)勞動(dòng)和社會(huì)保障制度，保障所有勞動(dòng)者平等就業(yè)和自由擇業(yè)，賦予勞動(dòng)者罷工權(quán)和用人單位裁員權(quán)，協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)力資源的自由流動(dòng)和合理配置，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)秩序穩(wěn)定。

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