淺談人權(quán)及憲法規(guī)范中的隱私權(quán)

　　摘要：《世界人權(quán)宣言》中關(guān)于隱私權(quán)的規(guī)定確立了隱私權(quán)人權(quán)規(guī)范保護(hù)的一般模式，并在《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》中得到了落實(shí)。通過歐洲人權(quán)法院的判例解釋，《歐洲人權(quán)公約》對(duì)隱私權(quán)的規(guī)范保護(hù)更為細(xì)化和具有可操作性。參照人權(quán)文件的保護(hù)模式，各成文憲法國家通過釋憲、修憲、制憲等分別從隱私權(quán)客體內(nèi)容的角度對(duì)隱私權(quán)進(jìn)行規(guī)范保護(hù)。通過數(shù)據(jù)分析可以發(fā)現(xiàn)，各國憲法文本對(duì)隱私權(quán)客體內(nèi)容的保護(hù)與人權(quán)保護(hù)的價(jià)值相連，具有開放性，滿足了當(dāng)代社會(huì)隱私權(quán)保護(hù)的實(shí)際需要，代表了隱私權(quán)規(guī)范保護(hù)的發(fā)展方向。

　　關(guān)鍵詞：人權(quán)文件;成文憲法;隱私權(quán)

　　從世界范圍看，隱私權(quán)的基本人權(quán)地位，并不是一種單純的理論上的認(rèn)定，各種國際性、區(qū)域性人權(quán)文件、各國成文憲法及人權(quán)法律中都有關(guān)于隱私權(quán)的規(guī)范內(nèi)容。只不過由于隱私權(quán)的基本人權(quán)地位相當(dāng)晚出，人權(quán)文件及各國憲法文本中的隱私權(quán)規(guī)定呈現(xiàn)了直接與隱私權(quán)的客體內(nèi)容相連的特性。隱私權(quán)進(jìn)入人權(quán)和成文憲法規(guī)范是對(duì)隱私權(quán)基本人權(quán)地位的直接肯認(rèn)，也由此構(gòu)建了隱私權(quán)法律保護(hù)的實(shí)際可能，對(duì)我國隱私權(quán)的憲法規(guī)范保護(hù)也起到了示范和借鑒作用。本文通過對(duì)各國際性、區(qū)域性人權(quán)文件，各成文憲法中的隱私權(quán)具體規(guī)定的統(tǒng)計(jì)分析，嘗試概括出隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)的類型模式，并分析其特征。

　　一、國際、區(qū)域性人權(quán)文件中的隱私權(quán)隱私權(quán)的基本人權(quán)地位在《世界人權(quán)宣言》中有明確的體現(xiàn)，并通過《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》得到了落實(shí)。各種區(qū)域性人權(quán)公約也都對(duì)隱私權(quán)做了專門規(guī)定，而尤其以《歐洲人權(quán)公約》的規(guī)定最具特色。

　　(一)《世界人權(quán)宣言》中的一般保護(hù)模式《世界人權(quán)宣言》(UDHR)第12條規(guī)定:“任何人的私生活、家庭、住宅和通信不得任意干涉，他的榮譽(yù)和名譽(yù)不得加以攻擊。人人有權(quán)享受法律保護(hù)，以免受這種干涉或攻擊。”該條被認(rèn)為是保護(hù)個(gè)人隱私權(quán)的直接依據(jù)，并被原樣搬到了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》(ICCPR)的第17條規(guī)定中。

　　從以上規(guī)定可以看出，UDHR是通過對(duì)隱私權(quán)客體內(nèi)容的列舉確立了具有兩種屬性的隱私權(quán)保護(hù)模式。首先，列舉了隱私權(quán)的客體內(nèi)容。私生活、家庭、住宅和通信秘密構(gòu)成個(gè)人隱私存在的主要領(lǐng)域，并與名譽(yù)和榮譽(yù)相連，這是一種非常寬泛的隱私權(quán)客體內(nèi)容列舉。其次，肯定了隱私權(quán)消極不受侵犯的對(duì)世權(quán)屬性。公約中出現(xiàn)的“任何人”、“免受干涉和攻擊”都是一種泛指，既指人人享有隱私權(quán)，也指不受任何干涉，不僅免受國家任意或非法干涉，而且免受私權(quán)主體的干涉。再次，隱私權(quán)具有要求法律積極保護(hù)的屬性。體現(xiàn)在“人人有權(quán)享受法律保護(hù)，以免受這種干涉或攻擊”的規(guī)定中。雖然UDHR和ICCPR中沒有賦予國家以積極措施促進(jìn)甚至推動(dòng)隱私、家庭、住宅和通信的保護(hù)義務(wù)[1]，但聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)委員會(huì)關(guān)于公約的一般性意見對(duì)于國家的義務(wù)規(guī)定做了說明。其在第16條指出:國家應(yīng)當(dāng)采取立法和其他措施保障公民的隱私權(quán)不受任意或者非法的干涉和侵犯，對(duì)于隱私權(quán)的干預(yù)必須依法而行，國家的法律本身必須與公約的規(guī)定、目標(biāo)和宗旨相一致，無論如何，在特定情形下對(duì)隱私權(quán)的干預(yù)必須具有合理性。

　　UDHR確立的隱私權(quán)保護(hù)模式直接影響了一些區(qū)域性和專門權(quán)利保護(hù)的人權(quán)公約。例如1969年《美洲人權(quán)公約》第11條規(guī)定的“享有私生活的權(quán)利”，1990年《兒童權(quán)利公約》第16條規(guī)定的“兒童隱私權(quán)”，幾乎復(fù)制了UDHR中的隱私權(quán)規(guī)定。雖然UDHR的隱私權(quán)保護(hù)模式影響深遠(yuǎn)，但是，仍有其他人權(quán)公約做出了更適于操作的努力。

　　(二)《歐洲人權(quán)公約》中具體細(xì)化的保護(hù)模式與UDHR和ICCPR相比，1950年《歐洲人權(quán)公約》(ECHR)通過專門的人權(quán)法院針對(duì)成員國直接適用，更具有實(shí)效性。其在UDHR確立的隱私權(quán)一般保護(hù)模式的基礎(chǔ)上從更有利于執(zhí)行的角度進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。

　　第一，對(duì)“私人生活”內(nèi)涵的確定。其第8條“維護(hù)隱私和家庭生活的權(quán)利”第1款規(guī)定:“人人都有維護(hù)其隱私、家庭生活、居所和通信的權(quán)利。”該款中對(duì)于隱私的客體內(nèi)容列舉與UDHR的規(guī)定相同，但是沒有與個(gè)人榮譽(yù)和名譽(yù)相連。具體用詞也有差異。UDHR中使用“privacy”，而在ECHR中為“private life”。由于UDHR中的“privacy”是和“family life”相聯(lián)出現(xiàn)的規(guī)定，所以，通常被理解為是指“私人生活”，而ECHR中直接使用“privatelife”意思表述更為明確。通過歐洲人權(quán)法院的努力，ECHR中出現(xiàn)的“私人生活”有更確切的含義。

　　在1993年“Niemietz v Germany”一案中，人權(quán)法院雖然認(rèn)為企圖給出“私人生活”一個(gè)一勞永逸的概念不可能也沒必要，但還是認(rèn)為:“隱私權(quán)(a right toprivacy)遠(yuǎn)超出了個(gè)人控制自我信息(control overpersonal information)的嚴(yán)格含義，還包括人格自治和發(fā)展(personal autonomy and development)的含義。”[2]由此可見，ECHR保護(hù)的私人生活是個(gè)人自治和控制意義上的隱私權(quán)，是一種更為細(xì)化的個(gè)人生活表述。

　　第二，直接針對(duì)包括成員國在內(nèi)的“公共機(jī)構(gòu)”設(shè)定個(gè)人隱私保護(hù)義務(wù)。ECHR第8條第2款規(guī)定，“公共機(jī)構(gòu)不應(yīng)妨礙上述權(quán)利的行使……”，從該規(guī)定中可以看出，“盡管公約主要規(guī)定了公共機(jī)構(gòu)不侵犯?jìng)€(gè)人隱私的義務(wù)，但是通過人權(quán)法院的案例還是發(fā)展出了要求國家采取積極方式和方法保護(hù)隱私權(quán)的積極義務(wù)”。即“公共機(jī)構(gòu)”擴(kuò)展包括成員國家，由此，第2款的消極不侵犯與第一款“尊重權(quán)利”(right to respect)相結(jié)合，設(shè)定了國家的積極保護(hù)義務(wù)，“要求國家保證通過國內(nèi)法恰當(dāng)保護(hù)其公民的私人生活受尊重的權(quán)利，也要求國家自身采取積極措施不侵犯公民的私人生活”[3]。

　　第三，明確了隱私權(quán)的法律限制。ECHR在第8條第2款規(guī)定了公共機(jī)構(gòu)不妨礙隱私權(quán)行使的義務(wù)后，規(guī)定:“除非這樣做是依照法律的規(guī)定和在民主社會(huì)中維護(hù)國家或公共安全或國民經(jīng)濟(jì)的利益，或者為了防止混亂或犯罪，保護(hù)健康或道德或保護(hù)他人的權(quán)利和自由的必要。”上述限制有三層含義:一是限于公共機(jī)構(gòu)對(duì)隱私權(quán)的行使做出限制;二是限制只能由法律加以規(guī)定;三是限制的目的必須正當(dāng)，即主要是為保障公共安全、國民經(jīng)濟(jì)利益、秩序、健康、道德或他人的權(quán)利和自由所必需。這一規(guī)定充實(shí)了UDHR中國家積極保護(hù)隱私權(quán)義務(wù)的內(nèi)容。

　　由此可見，UDHR把隱私利益與名譽(yù)、榮譽(yù)等人格利益相連，確立了在免受干涉的消極保護(hù)基礎(chǔ)上的國家積極保護(hù)義務(wù)，提供了隱私權(quán)人權(quán)法保護(hù)的一般模式。ECHR中也直接保護(hù)隱私利益，但做了進(jìn)一步細(xì)化。不僅對(duì)隱私權(quán)的客體內(nèi)涵和國家保護(hù)義務(wù)作了具體界定，而且規(guī)定了依法限制隱私權(quán)的明確界限，使隱私權(quán)的人權(quán)保護(hù)向更有利于適用的方向發(fā)展。UDHR對(duì)于世界各國人權(quán)保護(hù)具有指導(dǎo)作用，其所規(guī)定的隱私權(quán)保護(hù)模式具有示范性。在二戰(zhàn)之后，這種保護(hù)模式被一些國家的成文憲法直接借鑒，而ECHR模式自身具有的直接效力雖然僅約束其成員國，但是直指國家義務(wù)的保護(hù)方式還是對(duì)各國隱私權(quán)的憲法保護(hù)產(chǎn)生了影響。

　　二、成文憲法規(guī)范中的隱私權(quán)

　　目前聯(lián)合國成員國共192個(gè)國家，筆者通過網(wǎng)絡(luò)[4]查找各成員國的英文憲法文本，并參照《世界憲法全書》[5]的中文文本，結(jié)果除亞洲的文萊、歐洲的圣馬力諾和非洲的布隆迪、剛果(金)、加蓬、幾內(nèi)亞、尼日爾、圣多美和普林西比、坦桑尼亞、多哥共10個(gè)國家外，共找到182個(gè)國家①的憲法文本。由于中文版本《世界憲法全書》的內(nèi)容比較陳舊(資料截止到1997年1月)，且里面編著的憲法文本很多只是介紹性的文字，并缺少非洲國家的憲法，所以，分析樣本主要來自于英文版本。

　　隱私權(quán)作為基本人權(quán)是否在各國憲法文本中具有獨(dú)立的存在地位?通過在182個(gè)國家的憲法文本中搜尋“隱私權(quán)”(right to privacy)、“隱私”(priva-cy)和“隱私的”(private)三個(gè)關(guān)鍵詞，基本情況如下表:

　　以上數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)說明如下:其一，筆者對(duì)關(guān)鍵詞的確定是以與“隱私權(quán)”直接關(guān)聯(lián)為基礎(chǔ)做出的選擇。在閱讀各國英文憲法文本時(shí)，有些國家在文本中出現(xiàn)了“personal life”(如土庫曼斯坦1992憲法)，“secrecy of communication”(如伊朗1989年憲法)等間接與隱私權(quán)相關(guān)的用詞，沒有被統(tǒng)計(jì)到本文的分析數(shù)據(jù)中。筆者認(rèn)為，以上著眼于直接與隱私權(quán)相關(guān)的關(guān)鍵詞統(tǒng)計(jì)可以更直觀看出世界各國隱私權(quán)憲法文本保護(hù)的一般情況。

　　但實(shí)際上，隱私權(quán)的憲法規(guī)范保護(hù)應(yīng)該不限于上述圖表所列的國家，沒有直接出現(xiàn)“隱私”用語的憲法文本中并不一定沒有隱私權(quán)保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容。

　　其二，選擇直接與“隱私”相關(guān)的關(guān)鍵詞查詢得到的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)是最狹窄的隱私權(quán)憲法文本保護(hù)內(nèi)容。但即使這樣，也可以從上圖表中看到隱私權(quán)的憲法文本保護(hù)占到了能夠統(tǒng)計(jì)到的182個(gè)國家的2/3之多(雖然直接規(guī)定“隱私權(quán)”的國家并不多，但是在基本權(quán)利內(nèi)容中規(guī)定“隱私”內(nèi)容也可以看成是對(duì)隱私權(quán)的承認(rèn))，由此表明通過成文憲法保護(hù)隱私權(quán)已經(jīng)是一種世界發(fā)展趨勢(shì)。從表1中出現(xiàn)的憲法的通過時(shí)間看，列舉的基本上是二戰(zhàn)以后新制定或修訂的憲法，這說明，隱私權(quán)的憲法規(guī)范保護(hù)是在比較晚近的國家制憲或修憲中體現(xiàn)出來的，并具有普及性。

　　其三，通過統(tǒng)計(jì)，可以看出，隱私權(quán)的內(nèi)容包括住宅(home，residence)、通信秘密(correspondence，communication)、個(gè)人隱私(personal privacy)、私人生活(private life)、家庭生活(family life)、個(gè)人數(shù)據(jù)(private papers，private documents)、榮譽(yù)(honor)、名譽(yù)(reputation)等，這些都是隱私權(quán)保護(hù)的客體內(nèi)容。也就是說，憲法中的隱私權(quán)是對(duì)隱私權(quán)客體內(nèi)容的直接列舉。

　　綜上，筆者以關(guān)鍵詞查詢成文憲法中的隱私權(quán)只是描摹了隱私權(quán)憲法文本保護(hù)的大致情況，如果要準(zhǔn)確把握憲法文本和人權(quán)法律中的隱私權(quán)規(guī)定，必須根據(jù)憲法文本中出現(xiàn)的隱私權(quán)的客體內(nèi)容展開討論。

　　三、成文憲法中的隱私權(quán)客體內(nèi)容根據(jù)上述統(tǒng)計(jì)，本文把住宅、通信秘密、個(gè)人隱私、私人生活、家庭生活、個(gè)人數(shù)據(jù)、榮譽(yù)、名譽(yù)等作為隱私權(quán)的客體內(nèi)容來考察。另外，因?yàn)橛遣怀晌膽椃▏?，其人?quán)保護(hù)內(nèi)容通過人權(quán)法案規(guī)定，其也在本文的研究之列。

　　通過查找，成文憲法中的隱私權(quán)客體內(nèi)容規(guī)定，大體上有以下幾種模式:四、隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)特征分析結(jié)合上述圖表和相關(guān)的制憲情況，各國隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)有如下特征:(一)沒有隱私權(quán)相關(guān)規(guī)定內(nèi)容的國家并不意味著不保護(hù)隱私權(quán)表2中未規(guī)定隱私權(quán)相關(guān)內(nèi)容的國家除了法國和印度尼西亞以外都是英聯(lián)邦國家。筆者認(rèn)為，未規(guī)定隱私權(quán)保護(hù)相關(guān)內(nèi)容的具體原因可能有兩個(gè):一是受英國影響。英國是不成文憲法國家，1689年制定的《權(quán)利法案》是抵抗國王權(quán)力保護(hù)自由權(quán)利的法案，其權(quán)利保護(hù)理念是自由資本主義時(shí)期形成的“法無禁止即自由”。英國雖然沒有直接在憲法或人權(quán)法律中規(guī)定隱私權(quán)相關(guān)內(nèi)容，但是“家是一個(gè)人的城堡”的理念表明，住宅、通信秘密這些私人領(lǐng)域是國家絕對(duì)不能干涉的，這在英國的人權(quán)保護(hù)觀念里是不言自明的。憲法的主要功能是限制國家權(quán)力，不規(guī)定權(quán)利并不意味著不保障權(quán)利。受這一觀念影響，澳大利亞憲法就沒有規(guī)定權(quán)利內(nèi)容，加拿大和新西蘭在權(quán)利法案中也沒有規(guī)定住宅、通信秘密等內(nèi)容。二是在自由資本主義時(shí)期形成的權(quán)利保護(hù)文件，主要針對(duì)封建王權(quán)爭取財(cái)產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)，隱私權(quán)保護(hù)的需求沒有體現(xiàn)，這在法國的憲法規(guī)定中表現(xiàn)明顯。法國現(xiàn)行憲法并無權(quán)利的專門規(guī)定，而是通過承認(rèn)1789年《人權(quán)宣言》和1946年憲法序言組成其人權(quán)保護(hù)的內(nèi)容?！度藱?quán)宣言》是法國大革命的產(chǎn)物，在當(dāng)時(shí)，以財(cái)產(chǎn)權(quán)和政治權(quán)為核心的自由權(quán)是主要內(nèi)容，隱私權(quán)相關(guān)保護(hù)內(nèi)容并沒有規(guī)定進(jìn)去;而1946年憲法序言則主要是規(guī)定政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)權(quán)利，由此造成了在憲法規(guī)范層面無法找到隱私權(quán)相關(guān)內(nèi)容的局面。但是法國人權(quán)宣言的自由權(quán)含義很深刻，其對(duì)個(gè)人自由的絕對(duì)主義保護(hù)同英國的自由權(quán)理念一樣，可以認(rèn)為包含著隱私權(quán)保護(hù)的內(nèi)容[6]。

　　所以，這些國家的憲法或人權(quán)法律中沒有出現(xiàn)隱私權(quán)保護(hù)的客體內(nèi)容帶有一定的必然性，但是這并不意味著這些國家不保護(hù)隱私權(quán)，相反按照權(quán)利絕對(duì)的理念，這些國家實(shí)際上并不缺乏對(duì)隱私權(quán)的憲法保護(hù)。

　　值得注意的是，英國、法國作為歐盟成員國，ECHR在其國內(nèi)直接生效，ECHR對(duì)隱私權(quán)做了具體規(guī)定并直接設(shè)定了國家保護(hù)的義務(wù)，所以，從人權(quán)公約的履約義務(wù)角度，這些國家必須保護(hù)隱私權(quán)。

　　另外受英國影響的幾個(gè)亞洲國家，由于其憲法制定受制于外來文化，憲法的理念是否能與本國的傳統(tǒng)文化契合還值得研究。這幾個(gè)國家憲法中關(guān)于權(quán)利的規(guī)定雖然內(nèi)容很具體，但是就隱私權(quán)保護(hù)的客體內(nèi)容而言，尚沒有具體體現(xiàn)。在實(shí)踐中是否能夠做到保護(hù)隱私權(quán)以及如何保護(hù)，還需結(jié)合各國的憲法實(shí)踐深入研究。

　　(二)傳統(tǒng)隱私權(quán)保護(hù)模式與現(xiàn)代隱私權(quán)保護(hù)模式所占比例旗鼓相當(dāng)從表2中所列內(nèi)容項(xiàng)可以看出，B、C、D欄目規(guī)定的是住宅、通信秘密不可侵犯，這是憲法中的兩個(gè)傳統(tǒng)保護(hù)內(nèi)容，借助于憲法解釋如今已經(jīng)成為隱私權(quán)的客體內(nèi)容，本文把單獨(dú)或合并規(guī)定有這兩方面內(nèi)容的保護(hù)稱為傳統(tǒng)隱私權(quán)保護(hù)模式，總比例為47.8%;由于在現(xiàn)代社會(huì)以住宅和通信秘密為客體內(nèi)容保護(hù)隱私權(quán)已經(jīng)不夠，在UDHR和ECHR確立的隱私權(quán)保護(hù)模式中，個(gè)人隱私、家庭生活與住宅、通信秘密并列規(guī)定構(gòu)成隱私權(quán)保護(hù)的客體內(nèi)容，這種保護(hù)模式為世界許多國家所借鑒。統(tǒng)計(jì)數(shù)字顯示，從E到I項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容包含了與隱私權(quán)直接相關(guān)的個(gè)人隱私、私人生活、家庭生活、個(gè)人數(shù)據(jù)等內(nèi)容，本文把這種擴(kuò)大了的隱私權(quán)客體保護(hù)稱為現(xiàn)代隱私權(quán)保護(hù)模式，總比例占46.7%。由此可見，傳統(tǒng)隱私權(quán)保護(hù)模式與現(xiàn)代隱私權(quán)保護(hù)模式的比例大體相當(dāng)。但是值得注意的是，住宅和通信秘密在隱私權(quán)現(xiàn)代保護(hù)模式中依然是其必要的組成部分，是幾乎所有國家憲法中都有規(guī)定的內(nèi)容。另外，11.6%的國家把個(gè)人數(shù)據(jù)或個(gè)人信息的保護(hù)直接寫入憲法，這是適應(yīng)信息社會(huì)個(gè)人隱私保護(hù)要求的一種體現(xiàn)。

　　數(shù)據(jù)顯示，在住宅和通信秘密的基礎(chǔ)上，明確列舉其他隱私權(quán)客體內(nèi)容的國家在不到半個(gè)世紀(jì)的時(shí)間里(可以通過各國憲法通過的時(shí)間體現(xiàn)出來)，就已經(jīng)達(dá)到與傳統(tǒng)模式旗鼓相當(dāng)?shù)臄?shù)量。這說明，在具備修憲和重新制憲可能的情況下，隱私權(quán)進(jìn)入了越來越多的成文憲法中。

　　(三)以列舉客體內(nèi)容為主的隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)發(fā)展趨勢(shì)當(dāng)今世界，憲法規(guī)范文件有剛性文件和處于變動(dòng)中的文件兩種。剛性文件往往是經(jīng)過了憲政實(shí)踐的積累，不用修改憲法就能自發(fā)調(diào)整適應(yīng)社會(huì)發(fā)展變化的憲法。但是，剛性憲法同樣需要發(fā)展變化，只不過其變化的方式不是通過修改憲法文本而是通過解釋文本和不斷充實(shí)文本內(nèi)容而實(shí)現(xiàn)，例如美國憲法的變動(dòng)主要通過憲法解釋和違憲審查實(shí)現(xiàn)。處于變動(dòng)中的憲法規(guī)范文件由于本身并不成熟和完善，在變動(dòng)不居的社會(huì)面前，必須不斷修正憲法規(guī)范內(nèi)容，以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展變化的需要。這種類型的憲法往往其保證實(shí)施機(jī)制并沒有完全建立起來，在憲法自身的調(diào)適中，憲法保障機(jī)制也在不斷完善中。

　　就隱私權(quán)的憲法文本保護(hù)而言，較早制定的具有剛性憲法特征的國家雖然僅通過住宅和通信自由保護(hù)隱私權(quán)，但是借助于人權(quán)保護(hù)價(jià)值條款，隱私權(quán)入憲的客體早就超越了以上內(nèi)容涵蓋了新的客體內(nèi)容;而在新修憲或新制定憲法的國家則比較重視憲法本身是否與整個(gè)憲政發(fā)展趨勢(shì)一致，盡量在文本中全面體現(xiàn)人權(quán)保護(hù)內(nèi)容，隱私權(quán)作為一種新興人權(quán)，通常比較完整地寫入這些國家的憲法中。以蘇聯(lián)解體后成立的15個(gè)獨(dú)立共和國為例，除了塔吉克斯坦和烏克蘭對(duì)于隱私權(quán)的規(guī)定屬于傳統(tǒng)模式，其他13國都是現(xiàn)代保護(hù)模式。其中，阿塞拜疆、俄羅斯、格魯吉亞、烏茲別克斯坦、亞美尼亞、哈薩克斯坦6個(gè)國家的憲法中都規(guī)定了比較完整的隱私權(quán)客體內(nèi)容。雖然這些國家憲法保護(hù)是否具有實(shí)效另當(dāng)別論，但是以憲法規(guī)范的方式宣稱人權(quán)保護(hù)的完整內(nèi)容，代表了憲法人權(quán)保護(hù)的一種發(fā)展趨勢(shì)。就隱私權(quán)的憲法規(guī)范而言，明確列舉規(guī)定隱私權(quán)客體內(nèi)容的保護(hù)方式代表了隱私權(quán)憲法文本保護(hù)的發(fā)展趨勢(shì)。

　　(四)隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)客體內(nèi)容的開放性從各國隱私權(quán)憲法保護(hù)的具體內(nèi)容看，只有很少的國家直接使用隱私權(quán)的概念，即使使用隱私權(quán)也是與家庭生活、住宅、通信秘密等其他客體內(nèi)容并列。明確列舉隱私權(quán)客體內(nèi)容能否代表隱私權(quán)保護(hù)的全部?答案是否定的。憲法規(guī)范中的隱私權(quán)客體內(nèi)容的列舉只是從保護(hù)的實(shí)際需要角度的列舉，這種列舉帶有一定的概括性，并不與學(xué)理上的邏輯嚴(yán)密的界定相同。這種規(guī)定更有利于隱私權(quán)憲法保護(hù)的實(shí)施，并且具有擴(kuò)展性，與隱私權(quán)本身是一種擴(kuò)展性、開放性權(quán)利相契合。

　　但是列舉的缺陷是永遠(yuǎn)無法窮盡。在個(gè)人數(shù)據(jù)隱私出現(xiàn)在一些國家憲法保護(hù)的內(nèi)容中時(shí)，更多的國家可能要考慮如何在不修憲的前提下把這一新的隱私權(quán)客體容納進(jìn)本國憲法。如果走出文本，稍微關(guān)注一下隱私權(quán)保護(hù)的實(shí)踐就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這個(gè)問題是借助于憲法規(guī)范中的人權(quán)價(jià)值條款解決的。各成文憲法規(guī)范和人權(quán)文件中通常都規(guī)定有人格尊嚴(yán)、個(gè)人自治自由等表現(xiàn)人權(quán)價(jià)值的內(nèi)容，結(jié)合一般人權(quán)的價(jià)值條款，開放性的隱私權(quán)客體內(nèi)容就可以擴(kuò)展發(fā)展。

　　(五)隱私權(quán)憲法規(guī)范保護(hù)的權(quán)能屬性變化通過對(duì)隱私權(quán)憲法文本保護(hù)內(nèi)容的對(duì)比分析，可以發(fā)現(xiàn)，在傳統(tǒng)保護(hù)模式下，對(duì)住宅和通信秘密的保護(hù)是一種消極的自由權(quán)保護(hù)模式，即國家不能侵犯、干擾和剝奪意義上的隱私權(quán)保護(hù)。對(duì)住宅的保護(hù)通常與人身、文件和其他財(cái)產(chǎn)一起規(guī)定在不得無理搜查和扣押的條款內(nèi)容之中。這種規(guī)定直接與國家刑事偵查權(quán)的行使相連，設(shè)定了特定公權(quán)力行使的邊界和最低限度，是隱私權(quán)消極不侵犯權(quán)能的直接體現(xiàn)。而在現(xiàn)代保護(hù)模式下，隱私權(quán)直接針對(duì)國家提出積極作為的義務(wù)，比如俄羅斯憲法在保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)信息時(shí)規(guī)定:“國家權(quán)力機(jī)關(guān)和地方自治機(jī)關(guān)及其公職人員應(yīng)保障每個(gè)人都能在法律沒有其他規(guī)定的情況下了解直接涉及他本人的權(quán)利與自由的文件和材料。”積極權(quán)能不僅要求國家不侵犯，而且依靠國家積極作為實(shí)現(xiàn)隱私權(quán)的保護(hù)。

　　是否在憲法保護(hù)中明確隱私權(quán)的消極與積極權(quán)能，各國憲法規(guī)范限于各自的傳統(tǒng)，其模式選擇各不相同。UDHR選擇了對(duì)世權(quán)模式，隱私權(quán)的積極權(quán)能不明顯。ECHR選擇了明確指向成員國家的模式，即基本權(quán)利效力不僅僅限于防御權(quán)還有要求國家積極作為的請(qǐng)求權(quán)，這種效力的擴(kuò)散不僅是傳統(tǒng)自由權(quán)與現(xiàn)代福利權(quán)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，更是一種基本權(quán)利客觀價(jià)值的體現(xiàn)，從而從憲法最高法秩序出發(fā)，對(duì)于基本權(quán)利的法律保護(hù)提供指導(dǎo)意義。受人權(quán)文件影響，通常在二戰(zhàn)之后新制定或修改的憲法文本中，隱私權(quán)憲法保護(hù)積極權(quán)能的設(shè)定已經(jīng)非常明顯。

　　綜上，無論是近代憲法還是現(xiàn)代憲法文本，隱私權(quán)進(jìn)入憲法規(guī)范都是一種概括列舉的方式，這與隱私權(quán)本身的具體保護(hù)范圍的擴(kuò)展性有關(guān)，也與憲法基本權(quán)利保護(hù)的方式有關(guān)。無論成文憲法中的隱私權(quán)保護(hù)如何規(guī)定，隱私權(quán)客體內(nèi)容的擴(kuò)展性與隱私權(quán)的權(quán)利屬性變化已經(jīng)是既成事實(shí)。剛性憲法通過靈活的憲法實(shí)踐實(shí)現(xiàn)以上內(nèi)容，而發(fā)展中的憲法則通過修憲完善隱私權(quán)的規(guī)范保護(hù)。當(dāng)然，隱私權(quán)的憲法文本規(guī)定還只是一種靜態(tài)的保護(hù)，如果憲法文本規(guī)定的內(nèi)容沒有實(shí)際效力，隱私權(quán)的憲法保護(hù)也不過是空談，“但在實(shí)踐中真實(shí)而在形式上不被承認(rèn)的權(quán)利，即使并非必然是不確定的，實(shí)際上卻也常常是不確定的。此外，這種權(quán)利缺乏精確的合法性的可變性。因此，在現(xiàn)代世界，對(duì)權(quán)利的要求也就是對(duì)法律的要求，即對(duì)權(quán)利在形式上予以承認(rèn)的要求”[7]。在隱私權(quán)的基本人權(quán)地位已經(jīng)得到普遍承認(rèn)的今天，人權(quán)文件和各國憲法文本對(duì)隱私權(quán)的具體規(guī)定給我們研究隱私權(quán)的憲法保護(hù)提供了基礎(chǔ)資料，也為我國隱私權(quán)能否入憲和如何入憲提供了可資借鑒的啟示。

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　　[2]Jemima Stratford.“Striking the Balance:Privacy vFreedom of Expression under the European Coven-tion on Human Rights[A].Madeleine Colvin.De-veloping key privacy rights[C].Oxford and Port-land，Oregon，Hart Publishing，2002(17).

　　[3]Jemima Stratford.“Striking the Balance:Privacy vFreedom of Expression under the European Coven-tion on Human Rights[A].Madeleine Colvin.De-veloping key privacy rights[C].Oxford and Port-land，Oregon，Hart Publishing，2002(21).
　　[4]http://confinder.richmond.edu/;http://www.servat.unibe.ch/icl/;http://www.helplinelaw.com/law/;2011-05-30.

　　[5]姜士林.世界憲法全書[M].青島:青島出版社，1997.

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　　[7][美]弗里德曼.選擇的共和國———法律、權(quán)威與文化[M].高鴻鈞等譯.北京:清華大學(xué)出版社，2005.12-13.