畢業(yè)論文開題報(bào)告的模板
畢業(yè)論文開題報(bào)告的模板
開題報(bào)告作為畢業(yè)論文答辯委員會(huì)對(duì)學(xué)生答辯資格審查的依據(jù)材料之一,是指開題者對(duì)科研課題的一種文字說明材料，也是畢業(yè)論文中必不可少的一部分，下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的畢業(yè)論文開題報(bào)告的模板，希望你們喜歡。
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第一步、論文擬研究解決的問題
內(nèi)容要求：
明確提出論文所要解決的具體學(xué)術(shù)問題，也就是論文擬定的創(chuàng)新點(diǎn)。
明確指出國(guó)內(nèi)外文獻(xiàn)就這一問題已經(jīng)提出的觀點(diǎn)、結(jié)論、解決方法、階段性成果……
評(píng)述上述文獻(xiàn)研究成果的不足。
提出你的論文準(zhǔn)備論證的觀點(diǎn)或解決方法，簡(jiǎn)述初步理由。
撰寫方法：
你的觀點(diǎn)或方法正是需要通過論文研究撰寫所要論證的核心內(nèi)容，提出和論證它是論文的目的和任務(wù)，因而并不是定論，研究中可能推翻，也可能得不出結(jié)果。開題報(bào)告的目的就是要請(qǐng)專家?guī)椭袛嗄闼岢龅膯栴}是否值得研究，你準(zhǔn)備論證的觀點(diǎn)方法是否能夠研究出來。
一般提出3或4個(gè)問題，可以是一個(gè)大問題下的幾個(gè)子問題，也可以是幾個(gè)并行的相關(guān)問題。
第二步、國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀
內(nèi)容要求：列舉與論文擬研究解決的問題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)。基于“論文擬研究解決的問題”提出，允許有部分內(nèi)容重復(fù)。
撰寫方法：只簡(jiǎn)單評(píng)述與論文擬研究解決的問題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)，其他相關(guān)文獻(xiàn)評(píng)述則在文獻(xiàn)綜述中評(píng)述。
第三步、論文研究的目的與意義
內(nèi)容要求：
簡(jiǎn)介論文所研究問題的基本概念和背景。
簡(jiǎn)單明了地指出論文所要研究解決的具體問題。
簡(jiǎn)單闡述如果解決上述問題在學(xué)術(shù)上的推進(jìn)或作用。
基于“論文擬研究解決的問題”提出，允許有所重復(fù)。
第四步、論文研究主要內(nèi)容
容要求：初步提出整個(gè)論文的寫作大綱或內(nèi)容結(jié)構(gòu)。由此更能理解“論文擬研究解決的問題”不同于論文主要內(nèi)容，而是論文的目的與核心。
關(guān)于格式的論文范文
試論格式合同的效力
內(nèi)容摘要：格式合同已經(jīng)成為現(xiàn)代社會(huì)應(yīng)用最廣泛的合同形式之一，其正面和負(fù)面作用都不容忽視，我國(guó)需要加強(qiáng)對(duì)格式合同的法律規(guī)制，以保障交易公平，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步發(fā)展。
關(guān)鍵詞：格式合同 規(guī)制 立法
格式合同的實(shí)質(zhì)，就是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，且在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式合同的產(chǎn)生是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，其發(fā)展是20世紀(jì)合同法發(fā)展的重要標(biāo)志之一。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的進(jìn)一步健全和完善，格式合同在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域中應(yīng)用的范圍越來越廣。本文擬就有關(guān)格式合同的幾個(gè)問題作一初步探討。
格式合同的法律特征
格式合同的出現(xiàn)是商品經(jīng)濟(jì)和合同制度發(fā)展的必然。它最早出現(xiàn)在19世紀(jì)的保險(xiǎn)業(yè)和鐵路運(yùn)輸業(yè)，20世紀(jì)20年代后廣泛適用于壟斷程度較高的公用事業(yè)領(lǐng)域，40年代后則盛行于幾乎所有的商業(yè)合同領(lǐng)域。在現(xiàn)代社會(huì)，格式合同已經(jīng)深入社會(huì)生活的各個(gè)方面，成為合同中的重要種類。作為一種特殊類型的合同，它一方面具有傳統(tǒng)合同的基本屬性，另一方面又具有一些新型的法律特征。格式合同的法律特征主要是：
合同主體地位的不平等性。格式合同中的提出者一般多為固定提供某種商品和服務(wù)的公用事業(yè)部門、企業(yè)和社會(huì)團(tuán)體等，他們進(jìn)行定式經(jīng)營(yíng)，并在較大范圍內(nèi)具有專營(yíng)或壟斷能力。相對(duì)人則多為廣大分散的消費(fèi)者，具有不特定性。格式合同的提出者經(jīng)常利用其經(jīng)濟(jì)上或法律上較強(qiáng)的地位，將預(yù)先由其擬定的反映其單方意志的合同條款強(qiáng)加給相對(duì)人。
合同內(nèi)容的事先確定性和不可協(xié)商性。格式合同的內(nèi)容具有規(guī)格化和制度化的特點(diǎn)，它為公眾起草，在同等條件下適用于一切不特定的相對(duì)人，不因相對(duì)人的不同而不同。每份合同的差異僅僅是相對(duì)人姓名(名稱)和標(biāo)的數(shù)量的改變。與之締結(jié)合同的相對(duì)人只能對(duì)此表示全部接收或者全部不接受，而沒有就合同的個(gè)別條款進(jìn)行協(xié)商的余地。
合同適用范圍的廣泛性和持久性。因?yàn)楦袷胶贤问焦潭?，要約中包含了成立合同所需要的全部條款，所以一經(jīng)提出就具有很大的穩(wěn)定性和反復(fù)適用性。同時(shí)因?yàn)楦袷胶贤饤壛藗鹘y(tǒng)訂約過程中復(fù)雜的協(xié)商過程，又大大簡(jiǎn)化了訂約程序，表現(xiàn)出一種締約上的高效性。
格式合同之優(yōu)勢(shì)與弊端
格式合同是現(xiàn)代化大生產(chǎn)重復(fù)生產(chǎn)和交易的產(chǎn)物，是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，它在現(xiàn)代社會(huì)之所以被廣泛應(yīng)用，應(yīng)歸因于它對(duì)現(xiàn)代社會(huì)所帶來的許多益處：
格式合同可以提高交易效益，降低交易成本。對(duì)于提供商品或服務(wù)的企業(yè)而言，由于其交易行為數(shù)額巨大且內(nèi)容重復(fù)，因此不可能與個(gè)別消費(fèi)者逐一就合同內(nèi)容進(jìn)行磋商，而且也沒有這個(gè)必要。格式合同內(nèi)容上的格式化，以及要約方的特定性、承諾方的廣泛性的特點(diǎn)，使當(dāng)事人不須逐一協(xié)商而訂立合同，而由特定方對(duì)廣泛的相對(duì)人反復(fù)地使用同一合同條款。因此，它精簡(jiǎn)了締約過程中復(fù)雜的要約承諾程序，節(jié)約了當(dāng)事人的時(shí)間、精力，加速了交易的進(jìn)行，降低了交易成本。
格式合同可以維護(hù)交易安全，有利于確定法律責(zé)任。格式合同往往是由本行業(yè)有經(jīng)驗(yàn)的人士經(jīng)過多方討論制定的，能夠比較全面地明確權(quán)利義務(wù)及責(zé)任劃分，從而便于當(dāng)事人履約，減少糾紛的發(fā)生。同時(shí)，格式合同因其形式的標(biāo)準(zhǔn)化而確實(shí)保護(hù)了缺乏相關(guān)知識(shí)的一般消費(fèi)者的利益，并且因其形式的固定而呈現(xiàn)一種強(qiáng)制的平等。
格式合同可以彌補(bǔ)法律規(guī)定的不足，為當(dāng)事人進(jìn)行新型交易提供可能性。隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，許多新興的交易形態(tài)，如融資租賃、房屋預(yù)售、信用證、期貨交易開始在生活中出現(xiàn)，并且日益普遍。但是，由于立法往往落后于社會(huì)實(shí)踐，對(duì)于這些交易中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，法律并未作規(guī)定。新型合同當(dāng)事人，多利用格式合同來準(zhǔn)確規(guī)定合同的內(nèi)容。
應(yīng)該看到，格式合同盡管有上述積極作用，但其對(duì)社會(huì)公正價(jià)值的負(fù)面影響也日趨嚴(yán)重，不容忽視。由于格式合同往往是由經(jīng)濟(jì)上處于優(yōu)勢(shì)地位或者同類商品、同類服務(wù)的提供者均采用相同、類似內(nèi)容條款的情形，弱者一方只能無奈屈從于強(qiáng)者提供的合同條款。因此，格式合同在給現(xiàn)代社會(huì)帶來種種便利的同時(shí)，也存在許多不容忽視的缺陷：
格式合同相對(duì)人的合同自由受到極大的限制。正常情況下，合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意，而格式合同條款都是由一方當(dāng)事人單方預(yù)先擬定的，相對(duì)方不參與條款的制定，更無法決定合同的內(nèi)容與形式。雖然從理論上講相對(duì)人仍然有締結(jié)與否的權(quán)利，但由于格式合同的條款擬定者處于壟斷地位或所從事同一商品、服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者都采用了相同的條款，這就使相對(duì)人選擇訂約對(duì)象的權(quán)利受到限制，甚至完全消失。另一方面，從形式上看，相對(duì)人自愿接受合同的拘束，并沒有受到任何強(qiáng)迫，但是這種自愿的背后卻是相對(duì)人沒有選擇自由。雙方當(dāng)事人立于對(duì)等地位進(jìn)行討價(jià)還價(jià)、自由協(xié)商訂立合同的情況幾乎消失了。
格式合同往往造成風(fēng)險(xiǎn)分配的不公平。格式合同的擬定者往往確定不公平的條款來剝奪相對(duì)人在合同簽訂過程中的所擁有的選擇的權(quán)利。這既違背民法與合同法中合同簽訂的公平原則與誠實(shí)原則，損害了相對(duì)人的利益，同時(shí)不公平的合同條款也會(huì)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)不合理的分配。這在締約條件不平等的基礎(chǔ)上又進(jìn)一步將合同向?qū)Ψ酵迫氩焕木车亍?/p>
格式合同之法律規(guī)制
格式合同在給現(xiàn)代社會(huì)帶來效率和便利的同時(shí)，也在日益威脅社會(huì)的公平與正義。正是因?yàn)楦袷胶贤诂F(xiàn)實(shí)生活中的使用已極為普遍和廣泛，同廣大消費(fèi)者的利益息息相關(guān)，因此，對(duì)格式合同進(jìn)行調(diào)整已是現(xiàn)代法制所面臨的一個(gè)重要課題。筆者認(rèn)為，今后應(yīng)不斷加強(qiáng)對(duì)格式合同的關(guān)注，綜合運(yùn)用各種手段進(jìn)行調(diào)整，發(fā)揮其優(yōu)勢(shì)作用，消除其不良影響，從而保證社會(huì)經(jīng)濟(jì)健康有序地發(fā)展。具體而言，是指：
加強(qiáng)關(guān)于格式合同的特別立法。當(dāng)前許多國(guó)家如以色列、瑞典、丹麥、德國(guó)、法國(guó)、美國(guó)、英國(guó)、芬蘭、澳大利亞和荷蘭均采用特別立法的方式對(duì)格式合同進(jìn)行法律調(diào)整，比較起來，我國(guó)對(duì)格式合同第一次作出原則規(guī)定的法律是《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，1999年5月頒布的《合同法》對(duì)格式合同進(jìn)一步作出了明確的規(guī)定。因而現(xiàn)實(shí)迫切需要我國(guó)在《合同法》的基礎(chǔ)上加強(qiáng)對(duì)格式合同的特別立法。
加強(qiáng)對(duì)格式合同的行政干預(yù)。這主要是通過政府行政權(quán)力對(duì)格式合同的內(nèi)容予以公法意義上的認(rèn)可、核準(zhǔn)和監(jiān)督。在對(duì)格式合同進(jìn)行調(diào)整的各種方法中，以行政干預(yù)為最早，但其實(shí)際功能卻最小。如鐵路部門所采用的各種客貨運(yùn)輸格式合同由鐵道部批準(zhǔn)或直接由鐵道部制訂，郵電部門的情況也如此。但在我國(guó)目前政企尚未完全分離的情況下，行業(yè)保護(hù)主義仍然十分嚴(yán)重，其弊端也比較明顯。因此，我國(guó)對(duì)格式合同的行政管理應(yīng)由國(guó)務(wù)院統(tǒng)一為之。國(guó)務(wù)院可授權(quán)各經(jīng)濟(jì)管理部門如中國(guó)人民銀行、物價(jià)、工商、計(jì)量、審計(jì)等部門從事對(duì)格式合同的起草、審查和修訂工作?！逗贤ā芬?guī)定了縣級(jí)以上各級(jí)人民政府工商行政管理部門為主要的合同管理部門，負(fù)責(zé)對(duì)合同的監(jiān)督，這說明我國(guó)行政機(jī)關(guān)是有權(quán)干預(yù)不公正格式合同的。對(duì)此法律應(yīng)該作出更加具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，我國(guó)可以采取事先審查與事后監(jiān)督相結(jié)合的行政管理制度。實(shí)現(xiàn)審查即指對(duì)特種行業(yè)的格式合同條款實(shí)行強(qiáng)制性的使用前行政審查，如與人民生活密切相關(guān)的行業(yè)。對(duì)于其他行業(yè)的格式合同，則可以實(shí)行事后監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)不平等條款立即發(fā)布禁令。
加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督與行業(yè)自律。我國(guó)的消費(fèi)者協(xié)會(huì)是社會(huì)自治組織，其宗旨是對(duì)商品和服務(wù)進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督。消費(fèi)者協(xié)會(huì)在行使上述職能時(shí)應(yīng)該重視不公正格式合同大量存在的現(xiàn)象，切實(shí)履行監(jiān)督職責(zé)。對(duì)于消費(fèi)者就不公正格式合同的起訴，更應(yīng)該提供法律上、經(jīng)濟(jì)上、道義上的幫助，甚至可以接受消費(fèi)者委托，以委托代理人身份參加訴訟。同時(shí)還要加強(qiáng)行業(yè)自律，即各行業(yè)的行會(huì)組織對(duì)該行業(yè)所使用的格式合同進(jìn)行自行審查。
參考資料：
1.崔建遠(yuǎn)，《合同法》(修訂本)，北京，法律出版社，2000年4月第二版
2.王利明、崔建遠(yuǎn)，《合同法新論―總則》(修訂本)，北京，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年3月修訂版
3.(英)阿蒂亞，程正康等譯，《合同法概論》，北京，法律出版社1982年版
摘要格式合同是一把“雙刃劍”,其盛行為社會(huì)生活帶來了諸多便利,也一度被強(qiáng)權(quán)者濫用而異化為剝削工具,如何規(guī)制格式合同的效力,限制強(qiáng)權(quán),保護(hù)弱者,至關(guān)重要。
關(guān)鍵詞格式合同契約自由效力
中圖分類號(hào):D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)01-362-02
格式合同是指當(dāng)事人一方與不特定的多數(shù)人進(jìn)行交易而預(yù)先擬訂的,且不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作任何變更的合同。人們對(duì)格式合同的關(guān)注是與對(duì)契約自由衰弱的關(guān)注聯(lián)系在一起的。�P根據(jù)英國(guó)著名的契約法學(xué)者阿狄亞的理論,契約自由的思想應(yīng)當(dāng)包括兩方面的含義:首先,契約是當(dāng)事人相互同意的結(jié)果;其次,契約是自由選擇的結(jié)果。�Q而格式合同的“相互同意”、“自由選擇”是狹隘的:就欲與格式合同使用者締結(jié)合同的當(dāng)事人而言,其權(quán)利常被限制在同意或者不同意之間作一選擇,而不能就合同的內(nèi)容提出協(xié)商;更由于優(yōu)勢(shì)經(jīng)濟(jì)實(shí)體往往又存在于壟斷行業(yè),選擇與誰締結(jié)合同,條款都是大同小異。因此,格式合同的出現(xiàn)和廣泛使用被認(rèn)為是導(dǎo)致古典契約自由理論崩潰的標(biāo)志性因素之一。如果認(rèn)為格式合同與契約自由原則的實(shí)質(zhì)含義相背離,那么格式合同被賦予法律效力的根據(jù)是什么呢?
一、承認(rèn)格式合同存在之依據(jù)
格式合同讓我們無法分析認(rèn)為它是建立在契約自由,至少不是單一的的契約自由的理論基礎(chǔ)之上,動(dòng)搖了契約自由原則的穩(wěn)固地位。但是,無論人們的主觀評(píng)價(jià)如何,在客觀上,格式合同的廣泛使用無疑是19世紀(jì)以來合同法遇到的最重要的社會(huì)變化之一,也是合同法自身發(fā)展的重要標(biāo)志之一。�R顯然,否定普遍使用的格式合同來捍衛(wèi)傳統(tǒng)的契約法理論的做法是不合時(shí)宜的,而應(yīng)該以理性、科學(xué)的態(tài)度來分析對(duì)待。格式合同的產(chǎn)生不是偶然的,有其深刻的經(jīng)濟(jì)原因和社會(huì)背景。
(一)格式合同的產(chǎn)生與發(fā)展是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢(shì)
格式合同伴隨社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生。在簡(jiǎn)單的商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代,由于商品數(shù)量有限,沒有形成規(guī)模交易,合同當(dāng)事人的地位差異并不十分顯著,合同的內(nèi)容由當(dāng)事人具體協(xié)商,通過要約,反要約,再要約,達(dá)成一致意見,締結(jié)合同。到了自由資本主義階段,科技與生產(chǎn)力得到飛速發(fā)展,商品與生產(chǎn)資料得到一定的豐富,格式合同的產(chǎn)生有了物質(zhì)基礎(chǔ)。 合同自由成為合同賴以建立的理論基礎(chǔ),表現(xiàn)在法律上便是注重當(dāng)事人意思一致的內(nèi)容,而輕視意思表示的形式。合同自由被認(rèn)為是神圣不可侵犯的權(quán)利?！斗▏?guó)民法典》1134條第一款規(guī)定“依法成立的契約,在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)法律的效力。”壟斷資本主義階段,社會(huì)生產(chǎn)力與科學(xué)技術(shù)水平的大幅提高,壟斷性大企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展,標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品生產(chǎn)系統(tǒng)形成,交易的締約、履行大量的發(fā)生并不斷的重復(fù),傳統(tǒng)的就交易內(nèi)容、風(fēng)險(xiǎn)分配逐個(gè)協(xié)商的交易模式成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)貿(mào)易高效速、低耗費(fèi)的累贅,而契約內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)化適應(yīng)了這一需要,格式合同便應(yīng)運(yùn)而生并快速蔓延:19世紀(jì),保險(xiǎn)業(yè)與鐵路運(yùn)輸業(yè)開始出現(xiàn)了格式合同;20世紀(jì)20年代以后公用事業(yè)廣泛采用格式合同;40年代后,格式合同在商業(yè)領(lǐng)域盛行;隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展與廣泛應(yīng)用,網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)時(shí)代的到來,網(wǎng)絡(luò)公司紛紛使用拆封合同和點(diǎn)擊合同?，F(xiàn)在,我們已經(jīng)生活在格式合同中了。
(二)契約自由原則是格式合同產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)
雖然說格式合同的發(fā)展最終背離了契約自由原則的本來意義,但格式合同的法律基礎(chǔ)卻是契約自由。正是由于以任意性規(guī)范為主,以強(qiáng)制性規(guī)范為輔的契約自由原則在契約法上的核心地位,當(dāng)事人擁有了決定契約內(nèi)容的自由,被經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)一方所利用,才使得格式合同的出現(xiàn)成為可能性。當(dāng)然,格式合同使用一方的趨利避害,對(duì)相對(duì)人的不公平也是相當(dāng)明顯的。但是,若這種因不公平而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)可能性被當(dāng)事人所預(yù)見,而當(dāng)事人相信可以避免風(fēng)險(xiǎn)或者在權(quán)衡之下認(rèn)為可以獲得相應(yīng)的利益回報(bào),自愿締結(jié)的合同,不能說它是違背了契約自由原則,更無必要對(duì)其進(jìn)行干預(yù)。相反的情形下,即當(dāng)事人預(yù)見到不利益,但因?yàn)閴艛嗟拇嬖诙鴦e無選擇,扭曲了自愿締結(jié)的合同,是格式合同與契約自由原則的最尖銳的沖突,也涉及到合同的實(shí)質(zhì)正義的問題,各國(guó)對(duì)此所持的態(tài)度,只是在承認(rèn)其合法存在的前提下對(duì)其不合理的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)制,并未從根本上否定其效力。
(三)節(jié)約交易成本是承認(rèn)格式合同效力的理論和現(xiàn)實(shí)依據(jù)
馬克思正確地認(rèn)識(shí)到了法律上層建筑的經(jīng)濟(jì)本質(zhì),開辟了對(duì)法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析的先河。隨著以“效益最大化”為核心的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派正式形成,交易成本成為解釋法律制度的經(jīng)濟(jì)本質(zhì)及其演變過程的重要范疇。格式合同正是在節(jié)約交易成本,幫助社會(huì)成員安全、快捷、有序地進(jìn)行交往以及建立標(biāo)準(zhǔn)化和格式化的規(guī)則體系這一理念的影響下日趨繁榮。格式合同之節(jié)約交易成;其次,格式合同以專業(yè)化的視角比較全面的分配了合同風(fēng)險(xiǎn),減少合同糾紛,降低了處理違約情形的成本;再次,定式合同的使用者的利益最大化是肯定的,就相對(duì)人而言,“一視同仁”為其本的優(yōu)勢(shì)主要表現(xiàn)在:首先,格式合同簡(jiǎn)化了交易程序,提高了交易速度,降低了談判成本和締約成本創(chuàng)造了相對(duì)公平的交易環(huán)境,也為其省去四處比較,討價(jià)還價(jià)的時(shí)間和精力。
二、我國(guó)格式合同效力的一般判斷標(biāo)準(zhǔn)
通過以上分析可以得出,格式合同的產(chǎn)生、存在與發(fā)展是必然與合理的,其效力依據(jù)充分。但是不等于說,凡是由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂的,與不特定的多數(shù)人進(jìn)行交易的格式合同都具有法律效力,也即合同的成立與生效的差別所在。由此引出的問題是:格式合同的效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么?筆者認(rèn)為,格式合同既屬合同范疇,首先應(yīng)當(dāng)符合合同生效的一般標(biāo)準(zhǔn)。
依據(jù)《民法通則》,特別是《合同法》第52條、53條的規(guī)定,合同的效力要件一般包括:一、締約人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力;二、締約人意思表示真實(shí);三、合同內(nèi)容不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定;四、合同必須具備法定的形式。
第一項(xiàng),締約人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力,具體說來,完全民事行為能力人是締約的主要群體;限制民事行為能力人可以締結(jié)與其年齡、智力以及精神狀況相適應(yīng)的合同,其他由其法定代理人代理,或者征得其法定代理的人同意。但無民事行為能力人和限制民事行為能力人締結(jié)的純獲利的合同有效。
第二項(xiàng),締約人意思表示真實(shí),即締約人在自由的狀況下作出與其內(nèi)心意志一致的表示。從《合同法》涉及意思表示真實(shí)因素的規(guī)定來看, 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同,損害國(guó)家利益的當(dāng)然無效;因重大誤解訂立的合同以及一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同可變更或者撤銷。
第三項(xiàng),格式合同的內(nèi)容不得違反法律強(qiáng)制性規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第58條第1款第5項(xiàng)規(guī)定,違反法律的民事行為為無效民事行為?！逗贤ā返?2條第5項(xiàng)規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的,合同應(yīng)確認(rèn)無效。所謂法律的強(qiáng)制性規(guī)范,是指不依賴于當(dāng)事人意志而必須無條件適用的法律規(guī)范。此類規(guī)范僅依法定事由的發(fā)生而適用,內(nèi)容不以當(dāng)事人意志而改變。
第四項(xiàng),合同必須具備法定的形式,一般合同有口頭與書面兩種形式,格式合同作為現(xiàn)實(shí)中普遍使用的特殊合同,一般是用明確的書面形式表述出來。
另外,民法基本原則也可作為判斷格式合同效力的補(bǔ)充依據(jù),在各國(guó)立法與司法實(shí)踐中,時(shí)常援引的是公序良俗、誠實(shí)信用和禁止權(quán)利濫用原則,具體到對(duì)格式合同的上,要求格式合同的內(nèi)容不得違反公共秩序與善良風(fēng)俗,要盡可能均衡各方當(dāng)事人的利益。
三、我國(guó)格式合同效力的具體判斷標(biāo)準(zhǔn)
合同生效的一般判斷標(biāo)準(zhǔn),只能從概括性的層面來把握格式合同的效力,對(duì)于司法實(shí)踐中判斷格式合同的效力的指導(dǎo)意義還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。何種格式合同才能對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生拘束力,即既能達(dá)到合理限制格式合同使用者權(quán)利濫用的目的,又能有效的保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益,是格式合同需要解決的首要問題,也是緩和其與契約自由、契約公平與正義矛盾的有效途徑。在我國(guó),對(duì)格式合同的規(guī)制在近幾年才被人們所認(rèn)識(shí),但無論在立法、司法,還是行政規(guī)制方面都很薄弱。因此,借鑒國(guó)外關(guān)于格式合同效力認(rèn)定的成熟經(jīng)驗(yàn)十分必要。
(一)我國(guó)關(guān)于格式合同效力認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定及不足
在我國(guó),格式合同適用《民法通則》和《合同法》關(guān)于法律行為、合同的一般規(guī)定的情形在第二部分已作分析。關(guān)于格式合同效力的特別規(guī)定,主要集中在《合同法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《保險(xiǎn)法》以及《海商法》等。具體說來:《合同法》第四十條規(guī)定:格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的,該條款無效。
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24規(guī)定:經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定,或者減輕免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。
《保險(xiǎn)法》第17條規(guī)定:保險(xiǎn)合同中規(guī)定有關(guān)于保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款的,保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí),應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明,未明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力。
《海商法》第126條規(guī)定:海上旅客運(yùn)輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效;1.免除乘運(yùn)人對(duì)旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。2.降低本章規(guī)定的乘運(yùn)人責(zé)任限額。3.對(duì)本章規(guī)定的舉證責(zé)任作出相反的約定。4.限制旅客提出賠償請(qǐng)求的權(quán)利。
通過以上列舉,不難發(fā)現(xiàn),我國(guó)立法關(guān)于格式合同效力的規(guī)定至少存在以下兩方面的不足:其一,規(guī)定零散、不系統(tǒng),大多還停留在一般合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)的層面上,沒有形成關(guān)于格式合同的概括性、體系性的規(guī)定;其二,規(guī)定抽象,不易操作,如對(duì)消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)如何把握。
(二)其他國(guó)家對(duì)格式合同效力認(rèn)定上的相關(guān)規(guī)定與借鑒
鑒于格式合同存在的種種弊端,許多國(guó)家都認(rèn)識(shí)到只有在一般法之外,另行制定相關(guān)的特別法,才能達(dá)到有效的規(guī)制格式合同的目的。目前,以色列、瑞典、德國(guó)和英國(guó)都制定了規(guī)制不公平的格式合同的綜合立法,德國(guó)的《一般契約條款法》是其中的典范。綜觀其他國(guó)家對(duì)格式合同效力認(rèn)定方面的規(guī)定,以下幾個(gè)方面對(duì)我國(guó)有十分重要的借鑒意義。
1.關(guān)于格式合同的事先審核與事后控制制度。德國(guó)、日本對(duì)特定行業(yè)格式合同使用前必須進(jìn)行審核,審核通過后方能投入使用;法國(guó)和英國(guó)則對(duì)不公平的格式合同進(jìn)行事后監(jiān)督。事先審核由合同審核主管部門行使行政權(quán)力對(duì)合同的條款進(jìn)行審核,防止合同中出現(xiàn)“霸王條款”。事后控制是對(duì)格式合同中的“霸王條款”進(jìn)行修改以及對(duì)濫用者作出處罰。
2.關(guān)于“強(qiáng)行持續(xù)”程序。為了“強(qiáng)制”消費(fèi)者慎重締約,可以借鑒法國(guó)的“強(qiáng)行持續(xù)”程序,限制受要約人的承諾。為避免消費(fèi)者過早地被合同約束,沒有充分的時(shí)間權(quán)衡其利益,法國(guó)1971年7月12日71-556號(hào)法律規(guī)定,函授教育合同當(dāng)事人只有在收到合同文本6天后簽署該合同,才具有法律效力。表面上看,“強(qiáng)行持續(xù)”程序限制了當(dāng)事人的自由,而實(shí)際上,其與當(dāng)事人的反悔權(quán)是一致的,差別只在事前預(yù)防與事后救濟(jì)上。在涉及交易標(biāo)的比較重大的情況下,這一效力的限制程序值得借鑒。
3.關(guān)于對(duì)格式合同要約方式的限制。為了確保受要約人能更全面確切的了解合同的標(biāo)的和履行等事項(xiàng),也是為了限制要約人利用格式合同蒙蔽相對(duì)人,在英國(guó),《植物種類和種子法》、《肥料和飼料法》、《度量衡法》都規(guī)定,賣方必須向買方提供詳細(xì)的說明書和書面單據(jù),否則合同無效。
4.關(guān)于對(duì)格式合同無效情形的列舉。德國(guó)的1976年《標(biāo)準(zhǔn)合同條款法》的第一章的第二節(jié)分三個(gè)層次規(guī)定了格式合同中的無效條款:第 一,2項(xiàng)判斷格式合同無效的一般原則;第二,列舉了8項(xiàng)相對(duì)無效的格式合同條款;第三,列舉了15項(xiàng)絕對(duì)無效的格式合同條款。以色列1964年的《標(biāo)準(zhǔn)合同法》15條也列舉了9項(xiàng)可能無效的情形。該種對(duì)格式合同無效情形列舉的做法,不僅為司法實(shí)踐提供了可操作性的判斷標(biāo)準(zhǔn),也是對(duì)格式合同的制定者提出的明確限制。
總之,我國(guó)關(guān)于格式合同效力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尚不成熟,完善之路任重道遠(yuǎn),既需要借鑒國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn),也需要立足我國(guó)的本土需要,更要求密切關(guān)注格式合同新的發(fā)展變化。
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