摘要：利用無形資產質押融資，在我國經過多次試點，卻始終難以推廣，原因在于無形資產價值較難確定，并存在減值風險和變現困難等問題。因此，要發(fā)展我國的無形資產質押融資，必須制定完善的操作規(guī)范和登記管理制度，建立風險分散和補償機制，完善無形資產產權交易市場和中介服務，建立健全相關的法律法規(guī)。

　　關鍵詞：無形資產;質押融資;可行性;登記管理制度

　　隨著國際金融危機對我國經濟影響的日益加深，企業(yè)融資難問題再次成為人們關注的焦點。為了幫助企業(yè)擺脫資金困境，湖南、北京、成都等省市的知識產權局，紛紛采取措施，與銀行、擔保公司等金融機構合作，進行金融創(chuàng)新，推出了知識產權質押貸款業(yè)務，為擁有專利、商標、版權的知識型、技術型中小企業(yè)提供貸款或貼息，不僅為部分中小企業(yè)提供了資金，還有效促進了企業(yè)的自主創(chuàng)新和科技成果轉化，受到各界的廣泛支持和贊譽。國家知識產權局也于近期選擇了北京海淀區(qū)、長春市、南昌市、湖南湘潭、廣東佛山以及寧夏的知識產權局作為全國知識產權質押融資試點單位，希望通過試點，在全國更大范圍內推廣這一業(yè)務。事實上，利用無形資產質押貸款，在一些發(fā)達國家已成為一種較成熟的融資方式，有效促進了科技型企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。

　　一、我國無形資產質押發(fā)展歷程

　　無形資產質押是指債務人或第三人將其可依法轉讓的商標權、專利權及非專利技術等移交債權人占有作為債權的擔保，以督促債務人履行義務，保障債權人實現權利的一種擔保制度。在質押關系中，債務人或第三人為出質人，債權人為質權人。用以質押的無形資產為質押物。無形資產質押貸款為科技企業(yè)融資開辟了新渠道，對于鼓勵企業(yè)自主創(chuàng)新、實施品牌戰(zhàn)略及促進金融流通、防范金融風險、優(yōu)化資金資源的配置提供了新的思路。

　　上世紀90年代，隨著對專利、商標等知識產權價值認識的深化，我國也開始探索無形資產質押融資的可能性，并在1995年頒布的《擔保法》中明確規(guī)定依法可以轉讓的專利、商標專用權中的財產權可以質押。隨后，一些企業(yè)和銀行進行了試點，如1997年南通櫻華化妝品有限公司，以商標權為質押從銀行獲得600萬元貸款。近年來，雖然國家和各省為了支持中小企業(yè)發(fā)展，出臺了不少政策，鼓勵銀行為企業(yè)提供無形資產質押貸款，但由于無形資產質押的特殊性，銀行行動并不積極，各地仍是零星、小范圍的試點，在更大范圍內推廣實施卻困難重重，不少企業(yè)的質押要求甚至遭到拒絕。2004年，全國辦理專利權質押僅37件，2005年為66件。截至2007年底，在國家知識產權局進行專利權質押登記的合同共有300多項，涉及專利700多件，質押總額不到60億元。噠與企業(yè)的需求和人們的期望相差甚遠。

　　這主要是因為國內對無形資產質押還存在一些疑慮，如：無形資產的可質押性，即其充當擔保標的的依據，出質雙方權益的保全等;在實際操作中，無形資產質押專業(yè)性強、風險大、涉及問題復雜，現有監(jiān)管方式還不完善。只有克服這些困難，制定科學合理的操作規(guī)范和程序，才能有效推動這項業(yè)務順利開展。

　　二、我國無形資產質押的可行性分析

　　(一)無形資產質押的理論依據

　　1　超額收益性和財產屬性是無形資產可質押的價值基礎。無形資產要充當擔保標的用于質押，必須具備一定的條件。從法理學的角度講，任何可成為擔保標的的物或權利都應具備一定價值并具有財產權的性質。因為債權本身就體現了一定的價值性，擔保標的必須具有足夠的價值，才能在債務人不履行債務時，債權人得以從擔保物以優(yōu)先受償來實現自己的債權，達到保證債權的目的。財產權是民事權利主體所享有的具有經濟利益的權利，它具有物質財富的內容，可以用貨幣進行計量。財產權包括以所有權為主的物權、債權及知識產權等。無形資產具有價值和使用價值，能為投資者創(chuàng)造收益，并且能帶來比一般企業(yè)盈利水平高的超額收益。無形資產的價值主要體現在其超額收益性上。雖然無形資產沒有實物形態(tài)，但它能夠借助有形資產載體，對企業(yè)的生產經營長期持續(xù)發(fā)揮作用，并能帶來超額預期收益，其價值量的大小即是它為企業(yè)創(chuàng)造超額收益的多少。無形資產的超額收益性使其具有財產的屬性，其專用權屬財產權，擁有無形資產即享有其收益權。如專利權、商標專用權等即屬于財產權，其價值可以用貨幣計量，所有人享有對它們行使占有、使用、收益和處分的權利。

　　2　無形資產財產權的可讓與性確保了其質押的可行性。為確保債權的實現，充當擔保標的的物或權利，必須具有可轉讓性，以保證債務人不履行債務時，債權人可以將擔保標的拍賣或變賣，以變現的價金優(yōu)先受償。我國擔保法明確規(guī)定只有依法可以轉讓的權利才能設定擔保。專利、商標等多數無形資產，除了法律或協議有規(guī)定的特殊情況外，均可轉讓或交易。

　　可見，用于質押的無形資產必須具備兩個要件，一是該標的為所有權之外的財產權，具有財產屬性是無形資產用于質押的首要條件。二是該無形資產具有可轉讓性。無形資產通常符合這兩個條件，具備充當擔保標的的能力。當然這兩個條件只是無形資產可用于質押的必要條件，并不是充分條件，對于具體的無形資產還要進行具體分析。

　　(二)無形資產質押的特殊性

　　基于無形資產的特殊性，我國立法時借鑒知識產權的概念，認為商標、專利等無形資產能充當擔保標的的，只是其專用權中依法可轉讓的財產權，并將其歸為權利質押。質押權具有優(yōu)先受償性。動產質押必須轉移動產的占有，但權利質押是否轉移占有不能一概而論。出質人將專利、商標等有關權利質押后，其生產經營仍必須依賴有關質押專利和使用商標專用權，只有繼續(xù)使用這些資產才能獲得收益。如果交付占有，無形資產不具有實物形態(tài)，質權人很難實施占有。而且無形資產專用權交給質權人，不允許出質人繼續(xù)使用，無形資產將發(fā)揮不了任何作用，甚至會失去其價值。實際上，作為無形資產的出質人，他僅以無形資產的財產權來出質，在法律上仍是該權利的主體，因而仍有利用該權利的資格。而質權人僅取得以該權利的交換價值來擔保的權利，并非為該權利的主體，因而無利用該權利的資格。因此，無形資產出質后，出質人仍有繼續(xù)使用權，不能因設質而喪失其使用權。

　　(三)各類無形資產可質押性分析

　　隨著科技進步和知識經濟的發(fā)展，新型無形資產不斷涌現，特性更趨多樣化。目前經濟學確認的無形資產總數已超過30種，美國會計制度確認的有24件之多。眾多的無形資產只有符合一定條件才能用于質押。

　　無形資產作為質押標的除應具備財產屬性和可讓與性外，還必須是依法取得、合法有效且在法定保護期內的，否則該權益不受法律保護，就談不上質權人利益的保護。比如，專利權、商標權質押就要考慮其地域性和時間限制，無形資產的法定有效期限應該比質押的期限長。企業(yè)的非專利技術或商業(yè)秘密，通常不受國家法律保護，質押后一旦泄漏秘密，質權人要承擔很大的風險，因此不適合質押。我國擔保法中明確說明可出質的無形資產僅有專利和商標專用權，顯然種類太少，范圍太窄。實際上，企業(yè)的品牌、依法可轉讓的特許權、植物新品種、計算機軟件及集成電路設計權等，同樣符合無形資產質押的條件。隨著經濟發(fā)展和我國無形資產質押制度的不斷完善，會有更多的無形資產用于質押。

　　(四)無形資產質權的保全方式

　　動產質權的保全方式主要是占有和管領。無形資產質押則很難轉移占有或交付標的，質權人實際上很不好控制質押標的。因此，建立制度保全質權就顯得特別重要。

　　1　無形資產質押合同。無形資產出質后，出質人仍有繼續(xù)使用權，但此時無形資產專用權上已有質權的負擔。因此，應采取措施對出質人的權利進行一定的限制。我國擔保法規(guī)定，以依法可以轉讓的商標專用權，專利權中的財產權出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質登記。通過訂立書面合同，限制出質人對權利的處分，實現權利質權的保全。因此。無形資產作為一種權利出質后，并不在于是否將該資產交給債權人，關鍵是對雙方權利的限制。通過限制出質人的某些權利，賦予質權人一定的權利來維護雙方的利益。如出質人未經質權人同意，不得轉讓或許可他人使用質押權利。質權人取得質權后，擁有優(yōu)先受償的權利，但也不能對該項權利任意轉讓或許可他人使用。

　　2　質押合同登記管理制度。無形資產專用權大多是通過專門管理部門的審查、登記獲得的，并由這些部門確立其法律保護狀態(tài)。因此，由這些部門采取強制登記管理制度，就成為保全無形資產質權有效性的關鍵。無形資產質押不是以財產權的轉移占有為生效條件，而是以管理部門準予登記為生效條件。只有質押合同登記生效，當事人才享有相應的權利與義務。專利、商標質押合同一經受理登記，專利局和商標局即起動審核程序，并通過登記管理數據庫對質押全過程進行管理。該登記文檔將向公眾開放，通過查閱登記簿，公眾就可以了解有關專利和商標的出質情況，以免在簽訂質押合同時出現重復質押。公眾在接受轉讓或許可時，也可以查閱登記簿了解所要受讓的權利是否有質權存在。如果專利權或商標權正處在質押期間，對其專用權的任何變更均須得到質押合同當事雙方的認可，否則，都將是無效行為。無形資產質押合同登記管理制度，解決了無形資產難轉移占有的問題，有力保障了質押合同當事雙方甚至是第三方的權益，成為無形資產質押得以實現的關鍵環(huán)節(jié)。

　　三、我國無形資產質押難以推廣的原因

　　我國現行無形資產會計、評估體系不完善，相關配套服務不健全，金融機構對無形資產質押態(tài)度冷漠，與其價值較難確定，并存在減值風險和變現困難有很大關系。

　　1　無形資產價值計量和評估困難。用無形資產質押，首先必須準確計量無形資產的價值。而無形資產涉及行業(yè)及種類繁多，贏利模式差異較大，并涉及較強的專業(yè)性和復雜性。我國還沒形成被普遍接受的無形資產計量方法，現行會計制度不能全面準確地反映其價值;無形資產價值評估體系不健全，監(jiān)督管理體制不健全，評估的權威性也有待認同。無法準確計量其價值，導致銀行不愿接受無形資產質押，這已成為推廣無形資產質押的最大障礙。

　　2　無形資產價值實現存在較大不確定性。按照金融法規(guī)定，銀行不能從事信托、投資等業(yè)務，信貸資金亦不能以實物沖抵，更不能自我消化商標、專利等質押物，只能依法拍賣或變賣質押物受償。目前我國市場機制尚不成熟，還沒有建立活躍的知識產權交易市場，致使無形資產流動性差，變現困難。并且無形資產還存在較大的減值風險，如三鹿奶粉幾億元的品牌和商標價值，一夜之間就化為烏有，這也讓銀行心存疑慮，難以接受無形資產質押借貸方式。

　　3　無形資產質押合同登記管理制度不完善。為防止無形資產質押出現“一女二嫁”現象，避免潛在的糾紛，保證質權人的權益，需要有更明確的管理辦法和相應的職能部門來負責。國家只對專利和商標的登記管理做了規(guī)定，而品牌、軟件使用權、可轉讓的特許權等其他無形資產的質押，就沒有相應的辦法和職能部門來管理。

　　4　企業(yè)缺乏意識，銀行缺乏動力。目前我國企業(yè)的創(chuàng)新、品牌意識不強，缺乏開發(fā)利用和經營管理無形資產的經驗，即使擁有優(yōu)質無形資產，也往往忽視其融資功能。從銀行的角度來看，無形資產質押的風險較大且不易控制。銀行缺少知識產權價值評估的專業(yè)人員和技能，僅僅依靠其自身力量無法控制估值風險，因此，銀行還缺乏足夠的信心，擔心承擔其減值風險。從管理和操作層面看。各商業(yè)銀行對無形資產質押尚無具體規(guī)定，基層銀行很難操作這一業(yè)務。例如，哪些無形資產能質押，質押貸款的年限、質押折扣率如何確定，出現風險時如何處理等問題都沒有可操作的依據。

　　5　相關的法律法規(guī)不健全。我國擔保法和相關法規(guī)中有關無形資產質押的規(guī)定多是原則性的，過于籠統。相關主體的權利與責任，權利實現的保障措施，質押的具體操作方式等都沒有明確詳細的規(guī)定。各商業(yè)銀行均未對無形資產作為擔保標的做出規(guī)定。致使無形資產質押缺乏簡單易行的操作依據。無形資產質押是一項涉及關系復雜的業(yè)務，需要多部門協調配合。無形資產的價值由評估機構確定，如何保證其客觀、公正，都需要相關部門和立法機關盡快制定法律法規(guī)，明確各方的權利和責任，規(guī)范各方的行為。

　　四、完善我國無形資產質押業(yè)務的對策建議

　　針對我國推行無形資產質押業(yè)務，在理論和實踐方面所遇到的困難和問題，我們認為應從以下幾個方面加以改進：

　　1　提高企業(yè)及銀行的認識，盡快制定操作規(guī)范。企業(yè)和銀行都應該充分認識到無形資產質押的經濟意義。企業(yè)應努力提高自主創(chuàng)新能力，加強對無形資產的管理，從戰(zhàn)略高度實施對無形資產的開發(fā)和利用，重視其融資功能。銀行應盡快建立一套嚴密科學的操作程序。首先確定無形資產質押的條件與范圍，在明確商標、專利等可質押的基礎上，探索依法可轉讓的特許經營權、計算機軟件及集成電路布圖設計權等無形資產質押的可行性。其次，各銀行應盡快制定無形資產質押管理辦法，合理設計信貸品種，對無形資產質押貸款年限、貸款折扣率、合約簽訂等細節(jié)做出明確規(guī)定，使其更具可操作性。加強對信貸審查人員的培訓，并利用相關中介機構的專業(yè)服務，確保質押業(yè)務的順利開展。

　　2　完善計量和評估等中介服務。加強無形資產會計和評估理論的研究，尋找更為科學合理的無形資產價值確認、計量方法，使會計信息更準確真實地反映企業(yè)無形資產的狀況;改進無形資產評估方法，建立統一規(guī)范的評估標準，建立從業(yè)人員準入制度和評估機構信譽等級制度，加強對評估機構的監(jiān)督管理，提高評估人員的專業(yè)水準和職業(yè)道德水平。保證評估結果的客觀、公正和權威性。

　　3　完善無形資產質押合同登記管理制度。政府知識產權管理部門要完善無形資產質押登記管理，還要與銀行建立信息溝通機制，共同完善監(jiān)督管理體系?？蓪ＴO一個職能部門。統一管理商標、專利以外無形資產質押合同的登記。有學者甚至建議將知識產權局與商標局合并，如果得以實現，由合并后的部門設專門機構，統一負責無形資產質押合同的登記管理。也不失為一種可行有效的辦法。

　　4　建立風險分散和補償機制。無形資產價值不穩(wěn)定和不確定性的特點，使其價值實現存在較大風險。為減少銀行的風險，可以建立風險分散和補償機制。如鼓勵信用擔保機構為企業(yè)無形資產質押提供擔保，允許企業(yè)以無形資產再輔以企業(yè)主要負責人的個人信用做聯帶質押，實行有形和無形資產捆綁式質押貸款，并建立相應的風險控制及補償機制。通過這些方式降低金融機構的風險，提高銀行貸款的安全性。確保質押成功。

　　5　健全無形資產產權交易市場。只有存在活躍的無形資產交易市場，便于質押物的轉讓或拍賣，保障債權的實現，銀行才愿意為無形資產質押提供貸款。早在1999年上海就率先創(chuàng)建了技術產權交易市場?，F在，這個市場已形成了無形資產產權交易客體上市、交易、鑒證的操作程序和規(guī)范，極大方便了無形資產交易。目前，全國各省市已先后建立技術產權交易機構40余家。要進一步完善這些交易市場，健全中介服務，保證無形資產質押業(yè)務順利開展。

　　6　建立健全相關的法律法規(guī)。將無形資產質押納入擔保法的調整范圍，明確其操作程序。使其具備充分的法律依據。進一步明確無形資產質押的條件和范圍，質押合同的具體內容、生效、變更及注銷的條件和程序，出質雙方和第三人的責任與義務，權利實現的保障措施。進一步完善質押合同登記管理制度，對相關職能部門的權利和責任做出明確規(guī)定。完善無形資產評估業(yè)的政策法規(guī)體系，有效調整政府主管部門、中介機構以及占有者和使用者之間的種種關系，界定各方的權利、責任和義務，規(guī)范從業(yè)人員的性質、標準和職業(yè)道德，保障無形資產的占有者、使有者的各種權益，使無形資產評估有法可依。