試論外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)措施

　　摘要：當(dāng)前，外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密泄露與侵權(quán)問題嚴(yán)重。其泄密行為，主要表現(xiàn)為飛單、高薪挖角、員工跳槽，相關(guān)損失巨大?，F(xiàn)有的保護(hù)措施，可歸納為界定、隔離、防范和訴訟，存在法律保護(hù)不到位、企業(yè)保護(hù)不力等不足和問題。建議外貿(mào)企業(yè)采取“捆綁”保護(hù)策略，形成員工、客戶與企業(yè)的利益共同體。

　　關(guān)鍵詞：外貿(mào)企業(yè);商業(yè)秘密;保護(hù)措施;現(xiàn)狀分析

　　1保護(hù)外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密的重要性

　　外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密，可區(qū)分為技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密，包括供貨來源、銷售渠道、客戶信息、產(chǎn)品成本、銷售價格、利潤率、外貿(mào)合同與單證、業(yè)務(wù)往來函電和談判紀(jì)要，公司財務(wù)信息、員工薪酬待遇等。其中，最核心的商業(yè)秘密就是客戶、訂單和出口售價。它是外貿(mào)企業(yè)最寶貴的無形資產(chǎn)，是企業(yè)利潤和核心競爭力的源泉，直接關(guān)系到企業(yè)的生死存亡、興衰成敗。商業(yè)秘密一旦泄露，帶來的不僅是直接經(jīng)濟損失，更嚴(yán)重的是間接經(jīng)濟損失。當(dāng)泄密行為被發(fā)現(xiàn)時，往往為時已晚，維權(quán)起訴耗時耗力、成本高昂，巨大損失難以補救，外貿(mào)企業(yè)就失去了競爭力和利潤來源，結(jié)果往往是災(zāi)難性的。

　　長期以來，商戰(zhàn)激烈，不少外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密安全意識不強，重視程度不夠，商業(yè)秘密侵權(quán)現(xiàn)象屢禁不止，起訴難，維權(quán)難，已經(jīng)引起了業(yè)界的高度關(guān)注。競爭對手的高薪挖角、公司高層另起爐灶、員工跳槽帶走商業(yè)秘密和訂單“飛單”，已經(jīng)是常見的泄密現(xiàn)象，迫使企業(yè)痛定思痛、嚴(yán)格保護(hù)。采取有效措施切實保護(hù)商業(yè)秘密，防患于未然，是外貿(mào)企業(yè)理應(yīng)關(guān)注的重大問題。

　　2外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)措施：現(xiàn)狀分析可將現(xiàn)有外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)措施歸納為如下四類：界定、隔離、防范、訴訟。

　　2.1界定

　　明確外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容和范圍，制定完善的保密制度，限定保密義務(wù)主體，加強員工保密意識，對于涉密信息載體采取保密標(biāo)志、安全存儲、密碼、加鎖等基本防范措施，使其處于明確公認(rèn)的“商業(yè)秘密”狀態(tài)。這是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的第一步，是所有后續(xù)保護(hù)措施的基礎(chǔ)。比如，究竟哪些客戶名單有資格成為商業(yè)秘密?2.2隔離人員隔離與市場隔離。限定涉密信息的知悉人員范圍;隔離敏感部門，非經(jīng)批準(zhǔn)不得進(jìn)入;建立分級分層次的內(nèi)部保密制度。將采購部門與銷售部門相隔離，各司其職，禁止串通;將外銷區(qū)域劃分為不同的子市場，外銷員嚴(yán)格分工負(fù)責(zé)，比如歐洲市場、北美市場、東南亞市場、中東市場等。

　　網(wǎng)絡(luò)隔離。組建公司內(nèi)部因特網(wǎng)，安裝安全防護(hù)軟件，防止外網(wǎng)的黑客攻擊和惡意竊取行為。員工對外洽談業(yè)務(wù)時必須使用公司郵箱，決不允許使用個人郵箱與客戶溝通。所有對外業(yè)務(wù)洽談信息，均在服務(wù)器上進(jìn)行備份。禁止單證制作部門的電腦上網(wǎng)，禁用USB接口。

　　2.3防范

　　首先，預(yù)防公司員工泄密，進(jìn)行全過程的員工保密管理。聘用員工時，在勞動合同中具體訂明保密條款或競業(yè)限制條款，或另簽專項保密協(xié)議，明確其保密義務(wù)、保密期限和違約責(zé)任。入職培訓(xùn)時，向員工明確公司商業(yè)秘密范圍及相關(guān)保密制度。員工在職期間，做好商業(yè)秘密區(qū)域管理和載體管理，比如劃定保密區(qū)、安裝監(jiān)控設(shè)施和防盜系統(tǒng)、嚴(yán)格控制信息儲存載體的借用和復(fù)制。員工離職后，做好工作交接，及時回收各種涉密文件和物品，支付保密補償金。

　　其次，防范競爭對手的“惡意套價”，防范商業(yè)間諜和網(wǎng)絡(luò)黑客的竊密，防范商業(yè)交易當(dāng)事人有意或無意泄密。有時候，競爭對手會假扮為國外客戶詢價，以套取企業(yè)的銷售秘密。對此，有三種簡單方法可辨別真?zhèn)危旱谝?，可查看來電顯示是否國際號碼;第二，可聽其音、辨其文，細(xì)查其外語口語是否純正流暢;第三，可旁敲側(cè)擊，試探真?zhèn)?。比如詢問其進(jìn)口用途或分銷流向、假裝要去國外登門拜訪等。

　　最后，聘用專業(yè)人才，設(shè)立專門防護(hù)部門，對公司商業(yè)秘密進(jìn)行有效監(jiān)管。比如編制保密手冊，限定員工接觸秘密權(quán)限，定期的保密培訓(xùn)教育，對員工使用網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行監(jiān)視，對往來電子郵件進(jìn)行監(jiān)督和審查等等。

　　2.4訴訟

　　一旦遭遇侵權(quán)，可通過法律訴訟來維權(quán)。商業(yè)秘密沒有專門的立法保護(hù)，其法律保護(hù)條款主要散見于如下國內(nèi)法和國際公約《：反不正當(dāng)競爭法》第10條、第20條、第25條《，民法》第118條《，刑法》第219條、第220條《，勞動法》第22條、第102條《、公司法》第149條《，合同法》第43條、第112條、第113條、第348條、第350條、第352條《，勞動合同法》第23條、第24條、第90條《，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第十條之二“不正當(dāng)競爭”條款《，與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第七節(jié)“對未公開信息的保護(hù)”條款。

　　3外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)措施：問題分析上述外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密防護(hù)措施，看似十分有效和完善，實際效果卻遠(yuǎn)不盡如人意。據(jù)寧波外貿(mào)商會2009年對400家中等規(guī)模以上企業(yè)的調(diào)查，100%的企業(yè)都有過商業(yè)秘密被侵害的遭遇，經(jīng)濟損失在50萬元以上的占到1/3，80%的商業(yè)秘密在職工跳槽時被帶走，跳槽者多是企業(yè)的業(yè)務(wù)骨干。該商會會長陳偉明說“：飛單、挖客戶等侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象普遍存在，成為嚴(yán)重影響民營外貿(mào)企業(yè)做大做強和行業(yè)健康有序發(fā)展的一顆‘毒瘤’，但由于懲治和威懾手段不到位，很多企業(yè)經(jīng)營者感到困惑和無奈。”總結(jié)起來，現(xiàn)有的保護(hù)措施有如下不足和問題：3.1法律保護(hù)不足、司法救濟不力沒有專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，相關(guān)的法律法規(guī)較分散、不全面，部分條款規(guī)定模糊、立案辦案難，可操作性差，法律保護(hù)不到位。

　　第一，相關(guān)法律規(guī)定缺失。比如，在現(xiàn)實中，因為過失而泄露權(quán)利人商業(yè)秘密、造成特別重大損失的，應(yīng)該如何追究其法律責(zé)任?是否構(gòu)成過失泄露商業(yè)秘密罪?此時，無法可依。

　　第二，經(jīng)濟損失計算難，經(jīng)濟賠償責(zé)任水平低、不充分。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人侵權(quán)所得利潤，以及權(quán)利人的調(diào)查取證費用?，F(xiàn)實中，商業(yè)秘密侵權(quán)導(dǎo)致的經(jīng)濟損失往往難以計算，所以此時的侵權(quán)賠償額很可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法彌補權(quán)利人的經(jīng)濟損失。

　　第三《，刑法》的相關(guān)規(guī)定模糊，入罪門檻高，懲戒力度輕。侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件之一是“造成重大損失”，一般犯罪的最高刑期只有3年。最高法和最高檢2004年將“重大損失”解釋為經(jīng)濟損失50萬元以上。這個入罪門檻顯然太高，刑期偏短，難以起到廣泛有力的震懾和懲戒作用。而且，存在以下司法實踐疑難問題：重大損失包括間接經(jīng)濟損失嗎?對經(jīng)濟損失認(rèn)定存在爭議怎么辦?未發(fā)生嚴(yán)重直接經(jīng)濟損失，但嚴(yán)重影響企業(yè)長期怎么辦?第四，法律訴訟存在著“發(fā)現(xiàn)難、取證難、起訴難、判決難、執(zhí)行難”的現(xiàn)實困境，法律懲治乏力。據(jù)《江蘇法制報》2010年9月3日報道，近三年來，南京未批捕、起訴一起侵犯商業(yè)秘密刑事案件。

　　3.2企業(yè)保護(hù)不力、保護(hù)效果差

　　首先，許多外貿(mào)企業(yè)缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)部門和保護(hù)人才，保護(hù)意識淡漠，保護(hù)制度匱乏、滯后，保護(hù)措施不完善、執(zhí)行不力，信息安全水平低，難以抵御無孔不入、惟利是圖的商業(yè)間諜、竊密者和泄密者。比如，不少企業(yè)沒有對員工進(jìn)行過保密教育，沒有建立系統(tǒng)完善的規(guī)章制度。許多業(yè)務(wù)員的涉外應(yīng)酬多，商業(yè)秘密意識差，往往在酒桌上無意或不當(dāng)?shù)匦姑芰恕Ｔ偃?，許多外貿(mào)企業(yè)不重視信息安全，系統(tǒng)漏洞多，不足以抵御日益猖獗的木馬病毒、黑客攻擊等網(wǎng)絡(luò)犯罪。

　　其次，外貿(mào)企業(yè)經(jīng)營不當(dāng)、管理不善，也會誘發(fā)商業(yè)秘密泄密。

　　在經(jīng)營方面，企業(yè)與競爭對手進(jìn)行惡性競爭，相互挖墻腳，加大了商業(yè)秘密的保護(hù)難度。在管理方面，公司內(nèi)斗不止，決策不當(dāng)，機制僵硬，管理混亂，員工的薪酬待遇低，晉升發(fā)展難，工作環(huán)境差，凝聚力不強，員工就會離職、跳槽、另立山頭，商業(yè)秘密就會外泄。

　　最后，即使有了完美的商業(yè)秘密保護(hù)措施，也存在“執(zhí)行難”問題。在實踐中，外貿(mào)企業(yè)大都與員工簽訂了保密合同，可是到頭來，總是發(fā)現(xiàn)它的執(zhí)行力并不強。所以，再好的制度，再完善的措施，最終也要靠人來執(zhí)行，誰也不能保證人不出問題。人可能疏忽大意、自私、貪婪、虛榮、恐懼、嫉妒，自制力差，難抵誘惑。比如，員工私下里對外聯(lián)系、泄密，公司很難察覺、發(fā)現(xiàn)和舉證。

　　3.3社會誠信環(huán)境差、職業(yè)道德與商業(yè)倫理尚需加強三聚氰胺、瘦肉精、阿里巴巴的“欺詐門”、紫金礦業(yè)的“污染門”、伊利和蒙牛的口水仗、騰訊和奇虎的“3Q大戰(zhàn)”，還有其他層出不窮的欺詐、造假、賄賂事件，說明當(dāng)今的社會誠信環(huán)境差，職業(yè)道德和商業(yè)倫理水平低，容易誘發(fā)商業(yè)秘密泄密和竊密行為。況且，如果商業(yè)秘密侵權(quán)者逍遙法外，大發(fā)不義之財，則劣幣驅(qū)逐良幣，不正之風(fēng)蔓延，商業(yè)秘密泄密在所難免。

　　4改進(jìn)外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)措施的若干建議4.1改進(jìn)商業(yè)秘密的司法保護(hù)建議修改和完善法律，嚴(yán)格追究侵權(quán)者的法律責(zé)任。應(yīng)增設(shè)專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》;應(yīng)將民事賠償責(zé)任擴展至權(quán)利人所有的經(jīng)濟損失;應(yīng)增加懲罰性賠償責(zé)任;應(yīng)降低商業(yè)秘密罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，提高刑期和罰金，加大刑事保護(hù)力度。另外，商業(yè)秘密往往有巨大而難以估量的潛在利益，在遭遇侵權(quán)或司法認(rèn)定時，該利益可能尚未凸顯，難以得到司法救濟，因此應(yīng)引入相應(yīng)的專家小組，進(jìn)行核算估價。專門針對商業(yè)秘密進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)犯罪，影響惡劣，后果嚴(yán)重，應(yīng)從嚴(yán)從重懲戒。

　　4.2改進(jìn)商業(yè)秘密的企業(yè)保護(hù)

　　建議外貿(mào)企業(yè)實行“捆綁保護(hù)”策略，將企業(yè)與員工、客戶有效捆綁在一起，成為一個利益共同體，做到“一條繩、一顆心、一股勁”。

　　第一，可通過股權(quán)投資、融資或分解，實現(xiàn)股權(quán)共有、利益共享、相互捆綁。可推行員工持股制，推行與供貨工廠、外銷客戶的企業(yè)相互持股制，或者新建合資企業(yè)，將彼此的利益牢牢鎖定在一起。第二，可用年終獎、利潤分紅、效率工資、終生員工制、股票期權(quán)激勵等措施“捆綁”員工。為此，要創(chuàng)造舒適和諧的工作環(huán)境，提供豐厚的薪酬待遇、公平透明的人才激勵機制、廣闊的職業(yè)發(fā)展空間，真正做到“事業(yè)留人、感情留人、待遇留人”。第三，加強品牌建設(shè)，提高品牌忠誠度，也能起到類似的捆綁作用。

　　4.3改進(jìn)商業(yè)秘密的社會保護(hù)

　　建議合力整治、聯(lián)動維權(quán)，多方攜手保護(hù)商業(yè)秘密。外貿(mào)企業(yè)要高度重視并嚴(yán)格保護(hù)商業(yè)秘密，加強維權(quán)力度;司法機構(gòu)要嚴(yán)厲打擊商業(yè)秘密侵權(quán)行為;商務(wù)部應(yīng)牽頭建設(shè)外貿(mào)行業(yè)的官方征信體系，建立侵權(quán)者黑名單制度;外貿(mào)商會要倡導(dǎo)行業(yè)誠信宣言，嚴(yán)懲不法之徒、拒絕歪風(fēng)邪氣;高校要對在校生開展職業(yè)道德教育和守法教育，樹立正確的價值觀;社會要增強公民和企業(yè)的誠信意識，企業(yè)要珍惜自己的聲譽，媒體要加強監(jiān)督批評，營造全社會自覺維護(hù)商業(yè)秘密的大環(huán)境，讓侵權(quán)者如過街老鼠，人人喊打。

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