律師行政訴訟基本技能有哪些
律師在行政訴訟中起到了哪些技能?以下是學習啦小編整理了律師行政訴訟基本技能,供你參考。
律師代理原告工作的主要內(nèi)容
代理原告的宏觀定位:“挑毛病、找問題”,看看作為訴訟標的的具體行政行為有哪些不合法之處,從而提出適當?shù)脑V訟請求!在庭審中時刻注意被告舉證形成的時間,因為在行政訴訟案件立案后被告未經(jīng)法庭準許即喪失了向原告或其他證人取證的權(quán)利【被禁止的】。被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù)不能作為人民法院認定被訴具體行政行為合法的依據(jù)【可能是在行政行為作出后——立案前收集的→對此類證據(jù)不禁止,但在訴訟程序中無用了】?;谠V訟請求,案件的事實、應當適用的法律,提出質(zhì)證意見、發(fā)表辯論意見和最后陳述→維護原告——委托人的合法權(quán)益并使其利益最大化。
律師行政訴訟技能一、幫助原告確定適格被告
1.一般的即未經(jīng)復議的→誰行為,誰被告。
2.復議后的被告:①復議機關(guān)作出維持原具體行政行為的復議決定(含逾期作出復議決定的),被告為原機關(guān);復議機關(guān)作出改變的,被告為復議機關(guān)(何為改變?);②復議機關(guān)的復議決定加重損害的,賠償請求人只對作出原決定的行政機關(guān)提起行政賠償訴訟,作出原決定的行政機關(guān)為被告;賠償請求人只對復議機關(guān)提起行政賠償訴訟的,復議機關(guān)為被告。③復議機關(guān)不作為的:其一、對原行為不服的,原機關(guān)為被告; 其二、對復議機關(guān)不作為不服的,復議機關(guān)為被告。被告與訴訟標的應是匹配的!④復議機關(guān)不受理的應以復議機關(guān)為被告。
3.共同被告:共同作出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被告。
4.行政機關(guān)和非行政機關(guān)共同署名作出決定:①對非行政機關(guān)有授權(quán)的:共同為被告。②對非行政機關(guān)無授權(quán)的:僅行政機關(guān)為被告,該組織是第三人
5.經(jīng)上級批準的:對外生效的法律文書上署名的機關(guān)為被告(形式)。
6.法定授權(quán)(法律、法規(guī)、規(guī)章)的,該組織是被告。
7.行政委托的:委托的行政機關(guān)為被告。
8.行政機關(guān)被撤銷的:繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)是被告;沒有的,由決定撤銷的行政機關(guān)作被告(不能是人大)。
9.告不作為的,以收到申請而過60日【單行法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)定另有規(guī)定的均除外】不履行法定職責的機關(guān)為被告
10.內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)、組建機構(gòu)和臨時機構(gòu)的:部下司或局里處;分局或派出所;執(zhí)法大隊或稽查大隊;××領(lǐng)導小組或××辦公室。關(guān)鍵看有無授權(quán)。(法.律教育網(wǎng)整理)
(1)對四大機構(gòu)無法定授權(quán)的,以設(shè)立的機關(guān)為被告。
(2)對四大機構(gòu)有法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的,該機構(gòu)是被告(如公安派出所警告+500元罰款;工商所對個體戶和集貿(mào)市場除吊銷營業(yè)執(zhí)照外的處罰;稅務所2000元罰款;消防監(jiān)督機構(gòu)的處罰)。
(3)越權(quán)的:法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織,超出法定授權(quán)范圍實施行政行為,當事人不服提起訴訟的,應當以實施該行為的機構(gòu)或者組織為被告。(派出所罰600元的,該所是被告,但派出所不會作拘留決定【一沒手續(xù)二沒場所】,若在羈押室關(guān)某公民三日→屬限制人身自由的強制措施,更不會作勞動教養(yǎng)決定)
(4)無權(quán)授權(quán)→“名為授權(quán)、實為委托”:行政機關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下,授權(quán)其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的,應當視為委托,應以該行政機關(guān)為被告。
律師行政訴訟技能二、確定訴訟請求
基于原告在行政訴訟中的基本立場,原告一般應提出以下四種訴訟請求:
1.以作為的具體行政行為違法為由,請求撤銷【如果撤銷會損害重大公共利益,變?yōu)榇_認違法之訴】;
2.以行為不具有可撤銷內(nèi)容而又違法為由,請求確認違法【主要指沒有法律文書載體的事實行為】;
3.以行政處罰顯失公正為由,請求變更【只有行政處罰可以提出變更請求,其他的具體行政行為不可以提出變更】;
4.以行政不作為為由,請求履行法定職責【如果請求被告履行法定職責已無實際意義,變?yōu)榇_認違法之訴】。
律師行政訴訟技能三、適時行使處分訴權(quán)的權(quán)利——撤訴權(quán)
面臨敗訴——訴訟標的被法院維持、確認違法或駁回原告訴訟請求將付出更高的訴訟成本時,建議原告撤訴。
律師行政訴訟技能四、原告的初步舉證
1.證明起訴符合法定條件,但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外;
2.在起訴被告不作為的案件中,證明其提出申請的事實的證據(jù),但以下兩種情況免除原告的舉證而轉(zhuǎn)移給被告負責舉證:①被告應當依職權(quán)主動履行法定職責的(巡警);②原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的(工商登記表有瑕疵)。
3.在一并提起的行政賠償訴訟中,證明因受被訴行為侵害而造成的損失。
律師行政訴訟技能五、確定行政訴訟案由
正確確定行政訴訟案由主要是法院的責任,但原告在訴狀中也應寫正確。其一,訴作為類的,以行政管理范圍作為行政案件案由的第一個要素,將行政案件初步分為“公安”、“工商”、“稅務”等行政爭議,從類上區(qū)別開來。以具體行政行為的種類或性質(zhì),如“行政處罰”、“行政許可”、“行政確認”等,作為案由的第二個構(gòu)成要素。管理范圍+具體行政行為種類,以訴公安機關(guān)所作的行政拘留處罰為例,案由應確定為:“治安行政處罰”。其二,訴不作為類的,前兩個加不履行特定行政職責或義務作為第三個構(gòu)成要素,以公安機關(guān)不履行保護人身權(quán)法定職責案為例,案由確定為“訴公安機關(guān)不履行保護人身權(quán)法定職責”。
律師行政訴訟技能六、庭前準備工作
律師接受委托,取得了訴訟代理人的身份與地位后應進行開庭前的閱卷、調(diào)查、取證、撰寫起訴書、代理詞等準備工作。作為原告的代理律師應當:
1.認真聽取委托人對案情的詳細敘述,律師通過提問進一步明確委托人的訴訟請求及雙方爭執(zhí)的焦點。同時,律師還應當讓委托人提供有關(guān)的證據(jù)材料或證據(jù)線索。
2.律師為了進一步明確案情,還要進行閱卷。閱卷中要注意找出疑點、矛盾或發(fā)現(xiàn)某些方面的錯誤和疏漏,不管是對原告有利的材料還是對原告不利的材料都要記下。
3.律師為了證實案情還要向有關(guān)人員調(diào)查取證。律師調(diào)查前,應擬定調(diào)查提綱,明確調(diào)查的目的,有針對性地開展調(diào)查工作。
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