刑事案件法庭辯論詞(2)
刑事案件法庭辯論詞3：
審判長、人民陪審員：
xx律師事務(wù)所接收被告人xx的委托，指派我擔(dān)任其非法經(jīng)營案一審辯護(hù)人，接收委托后，我查閱了卷宗材料，會見了被告人，并參加了庭審，現(xiàn)發(fā)表如下辯護(hù)意見，請合議庭給予考慮。
一、辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人構(gòu)成非法經(jīng)營罪不持異議，但辯護(hù)人認(rèn)為被告人xx的行為系非法經(jīng)營罪未遂。
盡管非法經(jīng)營行為客觀上會擾亂市場秩序，但是其目的卻在于獲取非法利益?？梢哉f，獲取非法利益才是非法經(jīng)營行為的真實(shí)屬性。雖然我國刑法條文并未規(guī)定非法經(jīng)營罪以謀利(或營利)為 目的，但在非法經(jīng)營罪的具體認(rèn)定中，應(yīng)該要考慮行為人的營利目的。而要獲取非法利益，就必須要發(fā)生商品流通和交易。無論是生產(chǎn)和購買，還是儲存和運(yùn)輸，其 實(shí)歸根結(jié)底都是買賣行為，或者是為買賣所作的準(zhǔn)備行為，只有到實(shí)際出售并且行為完成方產(chǎn)生社會危害結(jié)果。比如儲存行為，必然是為了出賣而暫時(shí)儲存，不可能 是沒有任何目的的儲存，也不可能就以儲存為最終目的，如果僅僅以儲存為目的，其與收藏行為無異，顯然不會對市場秩序造成任何破壞。因此可以說，非法經(jīng)營行 為是一種通過買賣而獲利的行為。通過買賣來獲利，顯然是存在既遂與未遂之分的。
我國刑法第225條規(guī)定了非法經(jīng)營罪的四種情形，但該條并未規(guī)定在非法經(jīng)營行為中具有買進(jìn)、運(yùn)輸、賣出行為之一的，即構(gòu)成既遂。因此在法律沒有明確規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)具體案件具體分析。本案中，被告人xx購進(jìn)煙花爆竹，在卸貨時(shí)被查獲，尚未銷售，應(yīng)當(dāng)屬于犯罪未遂。
二、被告人xx的妻子持有煙花爆竹零售許可證，雖然被告人行為是非法的，但并非是沒有任何許可證而從事煙花爆竹買賣，和無證從事煙花爆竹買賣是有所區(qū)別的。
三、被告人xx購買的煙花爆竹經(jīng)過鑒定，均為合格產(chǎn)品，且已被公安機(jī)關(guān)扣押后變賣處理，未進(jìn)入流通領(lǐng)域，被告人沒有違法收入，社會危害性較小。
綜上所述，被告人xx的行為系犯罪未遂，且其情節(jié)輕微，社會危害性小，又主動(dòng)配合公安機(jī)關(guān)的調(diào)查，證明其已經(jīng)深刻認(rèn)識到自己的錯(cuò)誤，認(rèn)罪態(tài)度較好，符合 《刑法》第三十七條“對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以免于刑事處罰”的規(guī)定。本著寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事處罰原則，請求法庭給予被告人xx免于刑事處 罰。
此致
xx人民法院
xx律師事務(wù)所xx律師
xxxx年xx月xx日
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