外籍員工適用中國勞動法哪些差異
外籍員工在華就業(yè)日益增多。那么與境內(nèi)員工相比,用人單位使用外籍員工究竟有哪些注意事項呢?下面是學習啦小編為你介紹外籍員工適用中國勞動法的差異,希望對大家有幫助!
外籍員工適用中國勞動法的差異
一、合法就業(yè)須辦理就業(yè)證件
根據(jù)2013年7月1日實施的《出境入境管理法》規(guī)定,外國人在中國境內(nèi)工作,應(yīng)當按照規(guī)定取得工作許可和工作類居留證件,未按規(guī)定取得就業(yè)證件的外籍人士(包括持有就業(yè)證件的外籍人士的配偶)在華就業(yè),通通屬于“非法就業(yè)”。
而中國籍員工在境內(nèi)就業(yè),無須辦理任何證件,僅與用人單位協(xié)商一致即可建立勞動關(guān)系。
二、使用外籍實習生有嚴格限制
按照《外國人入境出境管理條例》規(guī)定,用人單位招用外籍實習生僅限于在中國境內(nèi)高校就讀的外籍學生,且應(yīng)經(jīng)所在學校同意和前往公安機關(guān)辦理實習簽注手續(xù)。用人單位不得使用境外高校在讀的外籍學生。
用人單位招用本國實習生則無上述限制,僅須實習生本人同意即可。
三、禁止通過勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包等名義適用外籍員工
根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定,外國人在中國就業(yè)的,用人單位必須與其就業(yè)證所注明的單位相一致?;谏鲜鲆?guī)定,用人單位無法通過勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包等方式招用外籍員工。
而用人單位招用中國籍員工,可以依法采用勞務(wù)派遣用工方式,僅需滿足相應(yīng)的規(guī)定即可。
四、禁止外籍員工跨地區(qū)兼職
外籍員工只得在就業(yè)證登記的就業(yè)區(qū)域提供勞動,如變更就業(yè)區(qū)域應(yīng)辦理相應(yīng)手續(xù),在就業(yè)區(qū)域未辦理變更手續(xù)的情況下,外籍員工不得跨地區(qū)兼職就業(yè)。
中國籍員工跨地區(qū)兼職無上述限制,僅需各相關(guān)方協(xié)商一致即可。
五、外籍員工不適用無固定期限勞動合同
《外國人就業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定,外籍員工勞動合同的期限最長不得超過五年。勞動合同到期前,經(jīng)所在地勞動行政部門批準,可辦理就業(yè)證延期手續(xù)。因此在司法實踐中,《勞動合同法》第十四條關(guān)于無固定期限勞動合同的規(guī)定無法適用外籍員工。
中國籍員工則應(yīng)嚴格執(zhí)行《勞動合同法》第十四條規(guī)定,符合條件的用人單位應(yīng)當與員工簽訂無固定期限勞動合同。
六、司法實踐允許與外籍員工約定“解除條件”
合法就業(yè)的外籍員工應(yīng)執(zhí)行中國的勞動基準,包括最低工資、工作時間、休息休假和社會保險等。但對于解除條件,部分地區(qū)允許用人單位與外籍員工“意思自治”。
如2013年《上海市高級人民法院勞動爭議案件審理要件指南(一)》規(guī)定,在保障外國人最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生等基本勞動權(quán)利的原則下,結(jié)合平等自愿、意思自治以及誠實信用、公平合理等原則確定其他權(quán)利義務(wù),其中包括解除條件。但中國籍員工解除條件只得“從法定”,而不能“從約定”。
七、就業(yè)證注銷后外籍員工無法主張恢復(fù)勞動關(guān)系
依據(jù)中國法律,違法解除勞動合同的用人單位將承擔支付賠償金或恢復(fù)勞動關(guān)系的責任。但對于外籍員工,在用人單位已注銷就業(yè)證的情況下,無法申請仲裁恢復(fù)勞動關(guān)系。
但中國籍員工則無此限制,只要勞動合同未到期且未存在其他恢復(fù)障礙,用人單位應(yīng)當恢復(fù)被違法解除員工的勞動關(guān)系。
八、外籍員工不絕對執(zhí)行中國退休年齡
盡管外國人就業(yè)證辦理通常會有年齡的限制,但我國法律并未禁止超過中國法定退休年齡的外國人在境內(nèi)就業(yè),在外籍員工已屆退休年齡但就業(yè)證未到期的情況,用人單位以達到中國退休年齡為由終止勞動合同具有較大法律風險。
但中國籍員工達到退休年齡,用人單位可根據(jù)《勞動合同法實施條例》第21條規(guī)定終止合同。
九、外籍員工不執(zhí)行中國計劃生育政策
外籍員工因不受中國《人口與計劃生育法》的調(diào)整,其在境內(nèi)或境外生育子女,不屬于違法行為,其可參照《女職工勞動保護特別規(guī)定》享受98天產(chǎn)假,且不受生育次數(shù)限制。
鑒于外籍員工生育不受次數(shù),在領(lǐng)取生育保險待遇時,北京、廣州等地限制外籍員工只能領(lǐng)取兩次生育保險待遇。
十、外籍員工繳納社保允許“雙邊互免”
根據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》規(guī)定,在境內(nèi)合法就業(yè)的外國人(包括直接雇傭和境外派遣)均應(yīng)當由境內(nèi)雇主繳納社會保險,但是對于與中國簽署社會保險雙邊互勉協(xié)定的國家,其所在國公民在中國就業(yè),社會保險費的繳納按照有關(guān)協(xié)定辦理(通??擅饫U養(yǎng)老保險和失業(yè)保險),目前(截止2016年9月)中國與韓國、德國、芬蘭、加拿大、丹麥、瑞士、荷蘭七個國家簽訂有社保雙邊互免協(xié)議。
中國籍員工的社會保險繳納須以建立勞動關(guān)系為前提,單位和員工不得協(xié)議免繳社會保險。