商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和保密措施的關(guān)系
如何認定商業(yè)秘密的保密措施?商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和保密措施的關(guān)系是什么？下面由小編與大家分享，希望你們喜歡!歡迎閱讀!
一、裁判規(guī)則
1.合同的附隨義務不構(gòu)成商業(yè)秘密的保密措施——張家港市xx電工有限公司清算組與江蘇xx國際集團國貿(mào)股份有限公司等侵犯商業(yè)秘密糾紛再審案
本案要旨：作為商業(yè)秘密保護的信息，權(quán)利人必須有將該信息作為秘密進行保護的主觀意識，而且還應當實施了客觀的保密措施。這是因為商業(yè)秘密既然是通過自己保密的方式產(chǎn)生的權(quán)利，如果權(quán)利人自己都沒有采取保密措施，就沒有必要對該信息給予保護，這也是保密措施在商業(yè)秘密構(gòu)成中的價值和作用所在。而派生于誠實信用原則的合同的附隨義務，是根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行的附屬于主債務的從屬義務，其有別于商業(yè)秘密構(gòu)成要件中保密性這種積極的行為，并不體現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)利人對信息采取保密措施的主觀愿望以及客觀措施。合同的附隨義務不能構(gòu)成反不正當競爭法規(guī)定的保密措施。
案號：(2012)民監(jiān)字第253號
審理法院：最高人民法院
來源：《人民司法(案例)》2012年第24期
2.單純的競業(yè)限制約定不構(gòu)成商業(yè)秘密的保密措施——上海xx實業(yè)有限公司與黃xx、上海xx紡織品有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛申請再審案
本案要旨：符合反不正當競爭法規(guī)定的保密措施應當表明權(quán)利人保密的主觀愿望，并明確作為商業(yè)秘密保護的信息的范圍，使義務人能夠知悉權(quán)利人的保密愿望及保密客體，且在正常情況下足以防止涉密信息泄漏。單純的競業(yè)限制約定，即便其主要目的就是保護商業(yè)秘密，但由于該約定沒有明確用人單位保密的主觀愿望和作為商業(yè)秘密保護的信息的范圍，因而不能構(gòu)成反不正當競爭法規(guī)定的保密措施。
案號：(2011)民申字第122號
審理法院：最高人民法院
來源：《人民司法(案例)》2013年第10期
3.勞動合同或者公司單方面發(fā)布的規(guī)章制度未對商業(yè)秘密具體內(nèi)容及范圍等明確規(guī)定的，不足以認定采取了合理的保密措施——濟南xx管道設備有限公司與李xx、劉xx等侵害商業(yè)秘密糾紛案
本案要旨：公司僅在企業(yè)管理制度、勞動合同中提出了保守公司商業(yè)秘密的要求，對于其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容、范圍、保管措施等并未明確規(guī)定的，不能證明其采取了合理的保密管理措施。
案號：(2015)魯民三終字第156號
審理法院：山東省高級人民法院
來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2015-11-02
4.商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取的保密措施應該是合理的、具體的、有效的——深圳市xx醫(yī)藥有限公司與深圳市康程xx有限公司侵害經(jīng)營秘密糾紛上訴案
本案要旨：商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取的保密措施應該是合理的、具體的、有效的。具體，指的是保密措施所針對的保密客體是明確的，具體的，僅有一般的保密規(guī)定或者保密合同，而無具體明確的保密客體，就不能認為該項保密措施是具體的。有效，指的是保密措施得到確實的執(zhí)行，并能有效的控制涉密范圍，形同虛設的保密措施不能認為是有效的。
案號：(2006)深中法民三終字第7號
審理法院：廣東省深圳市中級人民法院
來源：法信精選
二、司法觀點
1. 商業(yè)秘密合理保密措施的認定
商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，是通過權(quán)利人自己保護的方式而存在的權(quán)利，權(quán)利人不具有排他的獨占權(quán)。保密性是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一，保密性包括主、客觀兩方面的內(nèi)容：主觀方面，當事人有保護商業(yè)秘密的意愿;客觀方面，當事人已采取了合理的保密措施。
保密性是相對的，不存在絕對的、完全的保密性，故保密措施存在合理程度的問題，而何為“合理”在實踐中并不易把握?！秾徖聿徽敻偁幇讣忉尅返?1條第1款規(guī)定：“權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規(guī)定的‘保密措施’。”這為保密措施設置了一個程度的要求，即保密措施與商業(yè)價值等具體情況相適應。
一方面，權(quán)利人采取的措施達不到一定程度，在正常情況下無法防止涉密信息泄露的，視為未采取保密措施，其所主張的商業(yè)秘密將得不到法律的保護;另一方面，也不能脫離商業(yè)秘密的價值等具體情況，一律要求權(quán)利人采取極其嚴密、成本高昂的保密措施。由于每件商業(yè)秘密的商業(yè)價值等情況都不同，當事人是否采取了合理的保密措施應當根據(jù)案件的具體情況判斷。當事人主張其已采取合理措施的，應當對此承擔舉證責任。
《審理不正當競爭案件解釋》根據(jù)經(jīng)濟生活和商業(yè)秘密案件的實際情況以及審判經(jīng)驗，對常見的保護措施進行列舉，該司法解釋第11條第2款、第3款規(guī)定：“人民法院應當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權(quán)利人是否采取了保密措施。”“具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄露的，應當認定權(quán)利人采取了保密措施：(一)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;(三)在涉密信息的載體上標有保密標志;(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;(五)簽訂保密協(xié)議;(六)對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;(七)確保信息秘密的其他合理措施?！?/p>
(摘自郭儉主編：《不正當競爭糾紛訴訟指引與實務解答》，法律出版社2014年版，第113~114頁。)
2. 商業(yè)秘密保密措施的認定
根據(jù)《不正當競爭司法解釋》第11條第1款的規(guī)定，權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。 筆者認為，保密合同或者保密制度僅僅是保密措施的具體表現(xiàn)形式之一，法院在判斷其是否構(gòu)成反不正當競爭法規(guī)定的保密措施時，《不正當競爭司法解釋》第11條提供了相對具體的判斷規(guī)則和操作方法，關(guān)鍵是要判斷保密措施是否達到以下兩點要求：
(1)該措施表明了權(quán)利人保密的主觀愿望，并明確了作為商業(yè)秘密保護的信息的范圍，使義務人能夠知悉權(quán)利人的保密愿望及保密客體。如果企業(yè)僅僅與職工簽定保密合同或者單方面發(fā)布保密規(guī)章制度，但在保密合同和保密規(guī)章制度中沒有明確商業(yè)秘密的范圍，對所期望保密的信息的載體也沒有采取物理保密措施，則上述泛泛的保密約定或者要求不能認定是采取了保密措施。這里需要明確的是，并非要求權(quán)利人針對每一項商業(yè)秘密均訂立一份保密協(xié)議，只要保密措施針對的保密客體是具體、明確的即可。
(2)該措施在正常情況下足以防止涉密信息泄漏。如果單純在有關(guān)資料上標明“保密”字樣或者在資料室門口寫有“閑雜人等、禁止入內(nèi)”，而任何人無任何障礙即可進入，不得認定為采取了合理的保密措施。
(摘自孔祥俊主編：《商業(yè)秘密司法保護實務》，中國法制出版社2012年版，第41頁。)
【注：以上觀點中提及的“反不正當競爭法第十條第三款”已被《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改<中華人民共和國建筑法>等八部法律的決定》第七條修改?！?/p>
三、法律依據(jù)
1.《中華人民共和國反不正當競爭法》
第九條 經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(三)違反保密義務或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;
(四)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。
第三人明知或者應知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。
本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。
2.《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》
第十一條 權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。
人民法院應當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權(quán)利人是否采取了保密措施。
具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應當認定權(quán)利人采取了保密措施：
(一)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;
(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;
(三)在涉密信息的載體上標有保密標志;
(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;
(五)簽訂保密協(xié)議;
(六)對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;
(七)確保信息秘密的其他合理措施。
3.《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》
第二條 本規(guī)定所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
本規(guī)定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。
本規(guī)定所稱能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利或者競爭優(yōu)勢。
本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。
本規(guī)定所稱技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。
本規(guī)定所稱權(quán)利人，是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織。
4.《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》
第七條 權(quán)利人采取的保密措施應當合理。在合理性判定時應考慮以下因素：
(一)權(quán)利人應明確作為商業(yè)秘密保護的信息的范圍;
(二)制訂相應的保密制度或以其他方式使他人知曉其掌握或接觸的信息系應當保密的信息;
(三)采取一定的物理防范措施，除非通過不正當手段，他人輕易不能獲得該信息。
5.《北京市高級人民法院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答(試行)>的通知》
12.如何認定保密措施?
答：采取保密措施是信息構(gòu)成商業(yè)秘密的要件之一。這個要件要求，權(quán)利人必須對其主張權(quán)力的信息對內(nèi)、對外均采取了保密措施;所采取的保密措施明確、具體地規(guī)定了信息的范圍;措施是適當?shù)?、合理的，不要求必須萬無一失。
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