外商獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
外商獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
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外商獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議范本
轉(zhuǎn)讓方(以下簡稱甲方)：
法定代表人： xx籍
受讓方(以下簡稱乙方)： (身份證號碼： )
###有限公司(下稱“標(biāo)的公司”)系根據(jù)中華人民共和國法律登記設(shè)立的外國法人獨資有限責(zé)任公司，注冊資本100萬美元，實收資本 萬元?，F(xiàn)甲方?jīng)Q定將所持有的公司100%的股權(quán)按照本協(xié)議規(guī)定的條件轉(zhuǎn)讓給乙方。甲乙雙方本著自愿、平等、公平、誠實信用的原則，經(jīng)協(xié)商一致，達成如下協(xié)議：
第一條 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的、轉(zhuǎn)讓價格與付款方式
1、甲方同意將所持有標(biāo)的公司100%的股權(quán)(認繳注冊資本100萬美元，實繳注冊資本100萬美元)以 的價格轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方同意按此價格和條件購買該股權(quán)。
2、乙方同意在本協(xié)議生效之日起 日內(nèi)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓費按以下方式支付給甲方： 。
第二條 保證
1、甲方保證所轉(zhuǎn)讓給乙方的股權(quán)是甲方在標(biāo)的公司的真實出資，是甲方合法擁有的股權(quán)，甲方具有完全的處分權(quán)。該股權(quán)未被人民法院凍結(jié)、拍賣，沒有設(shè)置任何抵押、質(zhì)押、擔(dān)?；虼嬖谄渌赡苡绊懯茏尫嚼娴蔫Υ?，并且在上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓交割完成之前，甲方將不以轉(zhuǎn)讓、贈與、抵押、質(zhì)押等任何影響乙方利益的方式處置該股權(quán)。公司不存在轉(zhuǎn)讓方未向受讓方披露的現(xiàn)存或潛在的重大債務(wù)、訴訟、索賠和責(zé)任。否則，由此引起的所有責(zé)任，由甲方承擔(dān)。
2、乙方受讓甲方所持有的股權(quán)后，即依法享有相應(yīng)的股東權(quán)利和義務(wù)。
第三條 盈虧分擔(dān)
公司依法辦理股東變更登記之日起，乙方承擔(dān)利潤與分擔(dān)虧損。
第四條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的費用負擔(dān)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓全部費用(包括手續(xù)費、稅費等)，由各方依法承擔(dān)。
第五條 協(xié)議的變更與解除
在公司辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記前，發(fā)生下列情況之一時，可變更或解除協(xié)議，但雙方必須就此簽訂書面變更或解除協(xié)議。
1、由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無過失但無法防止的外因，致使本協(xié)議無法履行。
2、一方當(dāng)事人喪失實際履約能力。
3、由于一方或雙方違約，嚴(yán)重影響了守約方的經(jīng)濟利益，使協(xié)議履行成為不必要。
4、因情況發(fā)生變化，經(jīng)過雙方協(xié)商同意變更或解除協(xié)議。
第六條 違約責(zé)任
本協(xié)議對簽約雙方具有平等的法律效力，若任何一方未能履行其在本協(xié)議項下的義務(wù)或保證，除非依照法律規(guī)定可以免責(zé)，違約方應(yīng)向協(xié)議他方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格 %的違約金，因一方違約而給協(xié)議他方造成經(jīng)濟損失，并且損失額大于違約金數(shù)額時，對于大于違約金的部分，違約方應(yīng)予賠償。
第七條 爭議的解決
1、與本協(xié)議有效性、履行、違約及解除等有關(guān)爭議，各方應(yīng)友好協(xié)商解決。
2、如果協(xié)商不成，則任何一方均可向人民法院起訴。
第八條 法律適用
本協(xié)議及其所依據(jù)之相關(guān)文件的成立，有效性，履行和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，應(yīng)該適用中華人民共和國法律進行解釋。
第九條 協(xié)議簽訂的時間及地點
本協(xié)議由轉(zhuǎn)讓雙方于2010年 月 日在 市 區(qū)訂立。
第十條 協(xié)議生效的條件
本協(xié)議自甲方取得主管部門關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)文書之日起生效。
第十一條 本協(xié)議正本一式 份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，報工商行政管理機關(guān)一份，標(biāo)的公司存一份， 一份，均具有同等法律效力。
甲方： 乙方：
(蓋章) (簽字)
日期： 日期：
論我國立法對外商獨資企業(yè)的監(jiān)管
外商獨資企業(yè)，是相對于合資經(jīng)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)而言的一種國際投資企業(yè)形式。目前，國際上尚無對外資企業(yè)的統(tǒng)一稱謂和定義。一般認為，外資企業(yè)主要是指根據(jù)東道國國法律在東道國境內(nèi)設(shè)立的全部或大部分資本由國外投資者投資的企業(yè)。① 我國《外資企業(yè)法》第二條規(guī)定，“外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。”
隨著國際直接投資的發(fā)展，大大促進了生產(chǎn)和資本的國際化，對整個世界的經(jīng)濟增長，以及國際分工協(xié)作，有著重大作用。外資企業(yè)作為我國利用外國直接投資的一種重要形式，對于外國投資者和我國均有積極的作用。對于外國投資者而言，舉辦外資企業(yè)具有以下優(yōu)點：⑴有助于保障企業(yè)最大限度的經(jīng)營自主權(quán)和運用在其他國家已獲證實的標(biāo)準(zhǔn)公司理念;⑵可以同母公司保持密切的經(jīng)濟聯(lián)系;⑶有助于控制企業(yè)引進的先進技術(shù)。⑷可以獨享企業(yè)利潤;⑸與合營企業(yè)相比較而言，由于減少了合營者之間的談判環(huán)節(jié)，設(shè)立程序可望較簡便。② 對于作為東道國的我國而言，允許并鼓勵外國商人舉辦外資企業(yè)的優(yōu)點在于：⑴通過外資企業(yè)所需的原材料、零部件的國產(chǎn)化，帶動當(dāng)?shù)毓I(yè)的發(fā)展;⑵通過向外資企業(yè)征收稅款、土地使用費和其他服務(wù)費，增加國家財政收入，⑶由于外資企業(yè)需要錄用并培訓(xùn)當(dāng)?shù)毓芾砣藛T和工人，既可以增加當(dāng)?shù)氐木蜆I(yè)機會，又能提高當(dāng)?shù)厝藛T的管理和技術(shù)水平。③
但是國際投資既有積極一面，也有消極的一面，外商獨資企業(yè)作為外國直接投資的一種，也具有這種缺陷，如果對其采取放任的態(tài)度，或疏于管理，就會對我國的經(jīng)濟發(fā)展乃至國際經(jīng)濟的發(fā)展帶來不利影響，，如經(jīng)濟畸形發(fā)展，民族工業(yè)受損，經(jīng)濟命脈受到控制，環(huán)境受到污染，資源遭到破壞，等等。④ 因此，我國除了制定各項法律法規(guī)來為外國投資者創(chuàng)造便利條件，吸納外國投資之外，還在堅持國家經(jīng)濟主權(quán)安全和獨立自主原則的基礎(chǔ)上，運用國際投資法手段，對國外投資進行管制，以保證我國的經(jīng)濟安全。下面就是對我國有關(guān)外商獨資企業(yè)進行監(jiān)管的立法一個概述。
一、對外商獨資企業(yè)設(shè)立目的進行審核，確保其在中國投資能為平等互利的目標(biāo)服務(wù)。外商獨資企業(yè)在贏利的同時，也能促進我國改革開放和經(jīng)濟發(fā)展，而不是把中國作為其剝削對象，或者起其在母國被禁止使用的落后或者污染性技術(shù)的使用地，。如《外資企業(yè)法》第三條規(guī)定，“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，并且采用先進的技術(shù)和設(shè)備”，《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第二條中規(guī)定：“外資企業(yè)在中國境內(nèi)的經(jīng)營活動，必須遵守中國法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益”，第三條規(guī)定“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。”
二、對外商獨資企業(yè)實行嚴(yán)格的審批制，以禁止或限制外資企業(yè)進入某些產(chǎn)業(yè)部門，引導(dǎo)外資投入我國的優(yōu)先發(fā)展項目，避免重復(fù)引進及可能造成的經(jīng)濟畸形發(fā)展。首先，在某些涉及到國家經(jīng)濟命脈和國計民生的產(chǎn)業(yè)部門和行業(yè)，對外資企業(yè)的進入加以禁止或者限制，防止外資危害到我國的經(jīng)濟主權(quán)。1995年6月27日，國家計劃委員會發(fā)布了《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》將外國投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類，其中限制類分為(甲)(乙)兩種，甲類是中國已開發(fā)或已多次引進技術(shù)，生產(chǎn)能力已滿足國內(nèi)市場需求的項目;乙類是國家吸收外商投資試點、實行專賣、需要國家統(tǒng)籌規(guī)劃或從事稀有、貴重礦產(chǎn)資源勘探、開采的項目。而禁止類外商投資項目則包括五種涉及國家安全、環(huán)境保護、國土資源、傳統(tǒng)工藝以及國家法律、行政法規(guī)禁止的其他項目。為了具體貫徹上述原則性規(guī)定，國家計委會同國務(wù)院有關(guān)部門定期編制和適時修訂《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，于1995年6月27日首次發(fā)布。而《外資企業(yè)法實施細則》第四條規(guī)定，“禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。”在已發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的鼓勵、限制類外商投資項目中，有不少項目注明“不允許外商獨資經(jīng)營”，以防止我國經(jīng)濟主權(quán)受到損害。其次，我國通過外資立法，引導(dǎo)外商獨資企業(yè)投入那些技術(shù)水平低，應(yīng)該優(yōu)先發(fā)展的項目，以防止重疊投資的情況出現(xiàn)，如《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》規(guī)定鼓勵類項目包括農(nóng)業(yè)新技術(shù)、郵電通信業(yè)、醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)、新興產(chǎn)業(yè)及服務(wù)業(yè)等。
三、對外國原本和利潤的匯出規(guī)定限額，以防止國際收支失衡。如果外資原本及利潤不受任何限制地自由匯出，在某些時候可能會破壞國際收支平衡，影響國民經(jīng)濟發(fā)展。我國外資立法及外匯管理立法規(guī)定外商獨資企業(yè)原本及利潤匯出前必須履行一定的義務(wù)。
(一)對投資原本的匯出，《外資企業(yè)法》第十九條規(guī)定：“外國投資者從外資企業(yè)獲得的合法利潤，其他合法收入和清算后的資金，可以匯往國外。”第二十一條規(guī)定：“外資企業(yè)終止，應(yīng)當(dāng)及時公告，按照法定程序進行清算。 在清算完結(jié)前，除為了執(zhí)行清算外，外國投資者對企業(yè)財產(chǎn)不得處理。” “清算后的資金”顯然包括了外國投資原本。由此可見，根據(jù)上述規(guī)定，外資企業(yè)中的外國投資原本一般應(yīng)在企業(yè)期滿或中止的情況下才能匯出。此外，根據(jù)《外資企業(yè)法實施細則》第二十一條規(guī)定：“外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。”可見，我國立法規(guī)定，外商獨資企業(yè)中外資原本在企業(yè)正常經(jīng)營期非因法律規(guī)定的特殊情況并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)不得匯出。
(二)對投資利潤的匯出。中國對外商投資企業(yè)獲得的利潤等合法權(quán)益，允許其納稅后自由匯出。根據(jù)《對僑資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)外匯管理施行細則》第十三條規(guī)定，“僑資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)的華僑投資者或者外國投資者依法納稅 后的純利潤和其它正當(dāng)收益，可以向開戶銀行申請，匯出境外，從其外匯存款帳戶中支付。 申請時，應(yīng)提交企業(yè)董事會或相當(dāng)于董事會的權(quán)力機構(gòu)的分配利潤的決議書、納稅憑證以及 載有收益分配條款的合同。 僑資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)的華僑投資者或者外國投資者，如要將外匯資 本轉(zhuǎn)移到中國境外，須向國家外匯管理局或其分局申請，從企業(yè)的外匯存款賬戶中支付匯出。”
(三)對外商獨資企業(yè)的外籍員工工資的匯出。我國立法也規(guī)定必須在依法繳納個人所得稅后匯出?！锻赓Y企業(yè)法》第十九條規(guī)定：“外資企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他正當(dāng)收入，依法繳納個人所得稅后，可以匯往國外。”
四、對外商獨資企業(yè)的投資期限進行審批。外國投資者一般不希望限定其投資期限，特別是在其做出大規(guī)模獨立投資的場合，他們不希望在投資期限屆滿之后，失去其擁有的市場和技術(shù)。而一些發(fā)展中國家為了在一定期限內(nèi)將外國投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)企業(yè)以維護和加強本國民族經(jīng)濟，在外國投資法律中明確規(guī)定了外國投資的期限。我國在這方面也通過有關(guān)立法對外商獨資企業(yè)進行了一定的監(jiān)管，要求外國投資者在設(shè)立外商獨資企業(yè)的申請書中擬訂，由審批機關(guān)批準(zhǔn)，并規(guī)定了申請期間?！锻赓Y企業(yè)法實施細則》第七十條規(guī)定：“外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。”第七十一條規(guī)定：“外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。外資企業(yè)經(jīng)營期滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書。審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起30天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。外資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)延長期限文件之日起30天內(nèi)，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。”
五、對外商獨資企業(yè)的稅收監(jiān)管。外商獨資企業(yè)必須受國家有關(guān)機關(guān)，如財政稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)管，通過依法征稅，為我國經(jīng)濟發(fā)展做出積極貢獻，但絕不允許起采用轉(zhuǎn)移定價等不當(dāng)手段避稅，損害我國正當(dāng)權(quán)益。為此，我國立法采取一系列對策，加強對外商獨資企業(yè)的稅收監(jiān)管，預(yù)防和制止外商獨資企業(yè)的避稅?！锻馍掏顿Y企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》及其《實施細則》對此做了詳細規(guī)定。例如，《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第十三條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用。不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用，而減少其應(yīng)納稅的所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進行合理調(diào)整。” 《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》中明確規(guī)定了“應(yīng)納稅所得額的計算”和“關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來”等方面內(nèi)容，從而有效的避免了外商獨資企業(yè)惡意避稅。
六、對外商獨資企業(yè)采購物資進行監(jiān)管，要求外商獨資企業(yè)優(yōu)先采購當(dāng)?shù)匚镔Y，以帶動本地經(jīng)濟發(fā)展。，我國《外資企業(yè)法》第十五條對此做出規(guī)定，“外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)需要的原材料、燃料等物資，可以在中國購買，也可以在國際市場購買;在同等條件下，應(yīng)當(dāng)盡先在中國購買。”條文中“在同等條件下”的限定語，體現(xiàn)了我國兼顧中外雙方的經(jīng)濟利益的立法精神。
【注釋】
?、儆鄤潘芍骶帲骸秶H投資法》，法律出版社1997年版，第73頁。
② 布賴恩·鮑威爾：《中國的獨資企業(yè)：股權(quán)式合營企業(yè)的替代方式》，載于《黑斯廷國際法與比較法評論》第十一卷，1987英文版，第144頁。
?、?曾華群主編：《國際投資法學(xué)》，北京大學(xué)出版社1999年版，第288頁。
?、?余勁松主編：《國際投資法》，法律出版社1997年版，第21頁。
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