商標(biāo)保護的必要性
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馳名商標(biāo)保護的必要性
商標(biāo)本是識別商品的標(biāo)志,可商標(biāo)一旦馳名便具有了識別和財產(chǎn)的雙重價值,成為企業(yè)競爭制勝的重要手段。我國也已充分認(rèn)識到了馳名商標(biāo)的巨大作用,所以加強對馳名商標(biāo)的法律保護勢在必行,也是非常必要的。
第一,保護馳名商標(biāo)是我國應(yīng)盡的一項國際性義務(wù)。自1925年對《巴黎公約》修改并增加了馳名商標(biāo)的規(guī)定后,世界各國對馳名商標(biāo)保護的重視程度日益增強?!杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(即《TRIPs》協(xié)議)也將馳名商標(biāo)列入了保護范圍,這必然導(dǎo)致了以對馳名商標(biāo)保護的程度,作為衡量一個國家或者地區(qū)對知識產(chǎn)權(quán)的保護水平的重要標(biāo)準(zhǔn)。我國作為《巴黎公約》的成員國,就必須承擔(dān)公約所規(guī)定的義務(wù),對馳名商標(biāo)給予特殊的法律保護。
第二,維護公平競爭,需要建立馳名商標(biāo)法律保護制度。我國進入市場經(jīng)濟后,一些不法商人采取違反商業(yè)道德的不正當(dāng)競爭手段來獲取非法利益。我國的社會主義市場經(jīng)濟講究合法、公平競爭,要使市場經(jīng)濟朝著有序、健康的道路發(fā)展,就必須建立馳名商標(biāo)特殊法律保護制度。
第三,我國馳名商標(biāo)在國際上要獲得特殊的法律保護,需要建立馳名商標(biāo)的特殊法律保護制度?,F(xiàn)在,知識產(chǎn)權(quán)已進入國際化保護時期,世界經(jīng)濟的開放性,使得國際經(jīng)濟貿(mào)易連成一體,在國際經(jīng)濟技術(shù)交往中要遵循一定的國際慣例、履行國際公約的義務(wù)。要使我國的名優(yōu)產(chǎn)品能在國際市場上占有相應(yīng)的份額,就要擴大銷售,這首先要解決銷售地的法律保護,特別是工業(yè)產(chǎn)權(quán)中的商標(biāo)法律保護問題。要做到別國對我國企業(yè)商標(biāo)的特殊法律保護,前提就是根據(jù)涉外法律中的“對等原則”處理。盡管我國對一些世界范圍的別國馳名商標(biāo)已給予了特殊的法律保護,但由于沒有形成一套行之有效的法律制度,難以另人信服,甚至成為不給我國馳名商標(biāo)特殊法律保護的借口。
(一)馳名商標(biāo)的產(chǎn)生
馳名商標(biāo),也稱為知名商標(biāo)或者周知商標(biāo)。 《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》最早涉及馳名商標(biāo)的問題,但在1883年簽訂的最初文本中并沒有出現(xiàn)關(guān)于馳名商標(biāo)保護的規(guī)定,直到1911年,法國最先意識到并率先提出馳名商標(biāo)的保護問題,但是由于兩個只保護注冊商標(biāo)的國家反對法國的建議,最終未通過。1925年荷蘭和保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)聯(lián)合國際局再次提出了保護馳名商標(biāo)的建議,經(jīng)過激烈討論,在公約中增加了專門保護馳名商標(biāo)的條款,即第6條之二。
我國1984年正式批準(zhǔn)加入《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。原(93年第一次修正)《商標(biāo)法》及其《實施細(xì)則》都沒有涉及馳名商標(biāo)保護的問題,2001年10月《商標(biāo)法》第三次修改以后,才被寫進《商標(biāo)法》。
我國的馳名商標(biāo)保護工作始于1992年,1996年國家工商總局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護暫行規(guī)定》(以下稱《暫行規(guī)定》),《暫行規(guī)定》的頒布使我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定和管理從此步入法制化、規(guī)范化的軌道, 2003年國家工商總局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護規(guī)定》(下稱《保護規(guī)定》),該規(guī)定于2003年6月1日實施,《暫行規(guī)定》同時廢止。不論是《保護規(guī)定》還是《暫行規(guī)定》,它只是國家工商總局的自己制定的部門規(guī)章,人民法院在審判實務(wù)中,往往直接或間接地對馳名商標(biāo)進行認(rèn)定。
2001年6月最高人民法院通過的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《網(wǎng)絡(luò)域名問題的解釋》)規(guī)定,人民法院在審理域名糾紛案件時,可以對注冊商標(biāo)是否馳名做出認(rèn)定;2002年12月最高人民法院通過的《最高人民法院關(guān)于商
標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《商標(biāo)糾紛問題的解釋》)規(guī)定,人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件時,可以對注冊商標(biāo)是否馳名做出認(rèn)定?!渡虡?biāo)法》及其《實施條例》、《保護規(guī)定》和《網(wǎng)絡(luò)域名問題的解釋》及《商標(biāo)糾紛問題的解釋》,共同構(gòu)成了我國現(xiàn)階段馳名商標(biāo)法律保護體系。馳名商標(biāo)的法律保護實踐在我國發(fā)展的歷史較短,相對于西方發(fā)達國家來講,法律體系也存在需進一步完善的地方。
(二)馳名商標(biāo)的地域范圍
1、商標(biāo)馳名的地域是否僅限于一個國家范圍內(nèi)
馳名商標(biāo)是否必須在本國范圍內(nèi)馳名——這一問題,曾經(jīng)是中國加入世貿(mào)組織知識產(chǎn)權(quán)談判的焦點。1999年9月保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會通過了《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎聯(lián)盟大會和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會關(guān)于馳名商標(biāo)保護規(guī)定的聯(lián)合建議及其注釋》(下稱《馳名商標(biāo)保護規(guī)定的建議和注釋》),對這一問題做出明確的答復(fù),《馳名商標(biāo)保護規(guī)定的建議和注釋》第二條第二項(d)款規(guī)定:“即使某商標(biāo)不為某成員國的任何相關(guān)公眾所熟知,或所知曉,該成員國亦可將該商標(biāo)確定為馳名商標(biāo)。” 雖然《馳名商標(biāo)保護規(guī)定的建議和注釋》是一種建議和解釋,并沒有要求各成員國必須遵守,但我國已經(jīng)加入世貿(mào)組織,應(yīng)當(dāng)履行入世承諾,國內(nèi)的行政法規(guī)和規(guī)章應(yīng)當(dāng)與國際慣例和國際規(guī)則相適應(yīng)。
2003年國家工商行政管理總局出臺的《保護規(guī)定》將馳名商標(biāo)的地域限定為在中國,雖然相對于我國國情其有一定的合理性,但是其與《巴黎公約》和《Trips協(xié)議》的精神不符。另一方面,我國新修訂的《商標(biāo)法》第13條規(guī)定,就相同或者類似的商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用;第14條規(guī)定,認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素,這些規(guī)定肯定了馳名商標(biāo)可以突破地域性而受到保護的精神。而根據(jù)《保護規(guī)定》,國外的馳名商標(biāo)在我國受到侵害時,卻不能得到足夠的法律救濟。
2、商標(biāo)馳名的地域限于國家的一個區(qū)域還是所有的區(qū)域
根據(jù)《保護規(guī)定》,馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉的商標(biāo),“在中國”可以有兩種理解,一種是指在全中國,也就是被全國32各省市自治區(qū)的相關(guān)公眾廣為知曉,另一種是中國的某個區(qū)域,只要是被中國的某個區(qū)域的相關(guān)公眾廣為知曉就足以認(rèn)定馳名,究竟是哪種含義《保護規(guī)定》沒有做詳細(xì)解釋。筆者認(rèn)為取后一種含義更為合理,理由如下:
第一,符合《巴黎公約》和《Trips協(xié)議》的精神。1999年保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會通過的《馳名商標(biāo)保護規(guī)定的建議和注釋》第二項(b)款規(guī)定,“如果某一商標(biāo)被確定至少為某成員國中的一部分相關(guān)公眾所熟知,該商標(biāo)即應(yīng)被該成員國認(rèn)定為馳名商標(biāo)”;(c)款規(guī)定“如果某一商標(biāo)被確定至少為某成員國中的一部分相關(guān)公眾所知曉,該商標(biāo)可以被該成員國認(rèn)定為馳名商標(biāo)”。兩款規(guī)定不同點在于“熟知”應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為馳名,而“知曉”是可以被認(rèn)定為馳名,但兩款的共同點在于強調(diào)了“一部分”而非全部相關(guān)公眾知悉便可認(rèn)定為馳名,這“一部分”自然包括商標(biāo)為聚集在某一區(qū)域的相關(guān)公眾廣泛知曉的情況。我國作為世貿(mào)組織的成員國,遵守國際公約是職責(zé)所在,因此將《保護規(guī)定》中關(guān)于“在中國”的含義,理解為中國境內(nèi)任何一區(qū)域更符合國際公約的精神。
第二,與最高人民法院的司法解釋的精神一致。2001年最高人民法院通過的《網(wǎng)絡(luò)域名問題的解釋》第6條規(guī)定:“人民法院審理域名糾紛案件,根據(jù)當(dāng)事人的請求以及案件的具體情況,可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法做出認(rèn)定”。2002年最高人民法院通過的《商標(biāo)糾紛問題的解釋》第二十二條規(guī)定:“人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中,根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況,可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法做出認(rèn)定”。兩個解釋都賦予了人民法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)利,根據(jù)我國《人民法院組織法》的規(guī)定,我國法院分為最高人民法院和地方人民法院,地方人民法院按照行政區(qū)劃又分為基層、中級和高級人民法院三級。根據(jù)我國民事訴訟法所確立的級別管轄原則和地域管轄原則,商標(biāo)侵權(quán)案件一般由被告所在地、侵權(quán)行為發(fā)生地或者侵權(quán)行為結(jié)果地的中級人民法院管轄,由此推知,只要一商標(biāo)在人民法院所轄區(qū)域的范圍內(nèi)被相關(guān)公眾廣泛知曉,即可認(rèn)定為馳名商標(biāo),而沒有必要要求該商標(biāo)在全國所有地區(qū)均被廣泛知曉。
第三,符合企業(yè)產(chǎn)品市場推廣的需要,有利于企業(yè)的發(fā)展。我國幅員遼闊,一種產(chǎn)品要想占領(lǐng)全國的市場,需要投入大量的人力、物力和財力,而且需要承擔(dān)較大的風(fēng)險。企業(yè)一方面為了推廣產(chǎn)品,另一方面要解決資金缺乏、規(guī)避風(fēng)險等方面的問題,因此在產(chǎn)品推廣初期,往往先集中精力占領(lǐng)某一區(qū)域的市場,然后逐步占領(lǐng)全國的市場。市場推廣的過程中,結(jié)果使得商標(biāo)在我國一部分區(qū)域內(nèi)十分馳名,而在其它地區(qū)默默無聞,如果不給予其馳名商標(biāo)的特殊保護,對于企業(yè)將來的發(fā)展十分不利,有礙于民族品牌的培植。
綜上所述,馳名商標(biāo)不一定是“中國馳名商標(biāo)”,它可以是在外國馳名的商標(biāo),也可以是在地方馳名的商標(biāo)。筆者認(rèn)為,在認(rèn)定馳名商標(biāo)的描述中,應(yīng)在馳名商標(biāo)的前面加上“在某某省(自治區(qū)、市縣等)區(qū)域內(nèi)”等區(qū)域性修飾語,一方面解決馳名商標(biāo)的地域性問題,另一方面適應(yīng)我國行政區(qū)劃的特點,以及企業(yè)經(jīng)濟活動的實際情況。
(三)馳名商標(biāo)保護的現(xiàn)狀
馳名商標(biāo)保護的問題從提出到今天已將近一個世紀(jì),巴黎公約和TRIPS協(xié)定的原則也基本寫入了各國的商標(biāo)法。我國2001年修改商標(biāo)法時,就明確規(guī)定了馳名商標(biāo)的兩種保護形式:一是,就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用;二是,就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。
雖然目前在馳名商標(biāo)的保護上取得了重大的進展,但也還存在一個突出的問題,即如何加強已經(jīng)注冊的馳名商標(biāo)在相同類似商品上的保護。因為相對說來,搶注未注冊馳名商標(biāo)和在非類似商品上使用馳名商標(biāo)的行為并不太常見,但喬裝改扮“克隆”他人馳名商標(biāo)并在相同類似商品上使用的行為則屢見不鮮。 因此,在認(rèn)定商標(biāo)是否近似時如何考慮商標(biāo)的知名度和顯著形、如何對商標(biāo)實行保護具有十分現(xiàn)實的意義。
我國目前對馳名商標(biāo)的保護要么只涉及未注冊商標(biāo)要么只針對非類似商品,基本不涉及注冊馳名商標(biāo)在相同類似商品上的保護問題,但去年十月頒布的司法解釋中已特別規(guī)定,“判斷商標(biāo)是否近似,應(yīng)當(dāng)考慮請求保護注冊商標(biāo)的顯著性和知名度”。
事實上,今天的馳名商標(biāo)已不僅僅只是在區(qū)別商品的出處,它同時也已成為商品的一個部分,人們購買商品時已不單看重它的功能和質(zhì)量,同時還會看重品牌及其代表的形象。在這種情況下,確保馳名商標(biāo)的價值不受損害,對于維護馳名商標(biāo)權(quán)人以及消費者的利益都是十分重要的。
商標(biāo)保護方案如下:
1、先注冊后使用商標(biāo)。
未注冊商標(biāo)不享有專用權(quán),他人也可使用該商標(biāo)。如果企業(yè)的商標(biāo)先使用后注冊,則容易被他人假冒或搶注;一旦被他人搶注后,企業(yè)就會陷入被動,要奪回商標(biāo)只能訴諸法律,費時費力,是否成功也不肯定。如果喪失商標(biāo)專用權(quán),企業(yè)很可能失去已開拓的市場,這方面的例子屢見不鮮。因此,企業(yè)應(yīng)當(dāng)先注冊后使用商標(biāo)。鑒于商標(biāo)注冊歷時較長(從申請至核準(zhǔn)注冊需一年多),最好事先多注冊一些備用商標(biāo)以適應(yīng)企業(yè)發(fā)展的需要。
2、選擇設(shè)計獨特的商標(biāo)。
選擇商標(biāo)在不違反《商標(biāo)法》第十條、第十一條禁用條款的前提下,要盡量使商標(biāo)具有顯著性,要與眾不同、特色鮮明,讓消費者一目了然,過目不忘。如果一味去模仿別人的商標(biāo),不僅可能會侵犯他人的在先權(quán)利,還會毀掉自己的信譽。
3、選擇消費者喜歡的商標(biāo)。
商標(biāo)使用在商品或服務(wù)上是直接面向消費者的,因此選擇時要考慮以下因素:(一)不能太復(fù)雜、繁瑣,要易記(便于消費者記憶),易看(醒目、突出,給人的直觀印象很深)。(二)要注意商標(biāo)的發(fā)音,商標(biāo)文字的讀音應(yīng)當(dāng)瑯瑯上口,便于消費者呼叫,容易傳遞信息。(三)要注意不同國家、民族的政治、宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣、語言等因素,避開引起不良后果的文字、圖形。如“藍(lán)天”商標(biāo)譯為“BLUE SKY”本來沒錯,但進入美國市場后卻大受冷落,原因就在于“BLUE SKY”在英語里有“無法收回的債券”之意。
4、注冊防衛(wèi)商標(biāo)。
“防衛(wèi)商標(biāo)”是指為防止他人使用對自己注冊商標(biāo)造成損害而注冊的商標(biāo),包括防御商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)兩類。防御商標(biāo)是指商標(biāo)所有人把自己的商標(biāo)注冊在其他非同類商品上,這樣可以延伸注冊商標(biāo)的權(quán)利保護范圍。聯(lián)合商標(biāo)是指在同一或類似商品上注冊兩個以上相近似的商標(biāo),如申請“健胃寶”后,又注冊“寶健胃”、“胃健寶”等商標(biāo),但須注意的是,在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時,聯(lián)合商標(biāo)不得單獨轉(zhuǎn)讓,必須一同轉(zhuǎn)讓。
5、商標(biāo)國際注冊。
企業(yè)如果沒有在外國注冊商標(biāo),產(chǎn)品出口到該國時若商標(biāo)已被搶注,則面臨被訴侵權(quán)的危險。因此,企業(yè)從長遠(yuǎn)發(fā)展考慮,應(yīng)做好商標(biāo)國際注冊工作。目前最簡便、最省時、最省力的是馬德里國際注冊體系,通過該體系可在馬德里協(xié)定或議定書成員國獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)保護,手續(xù)簡便、注冊費用比單一國家注冊要便宜很多。
6、統(tǒng)一商標(biāo)和企業(yè)字號相同。
企業(yè)最好將商標(biāo)作為字號登記企業(yè)名稱,這樣一來,可以有效防止他人把企業(yè)具有一定知名度的商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號登記并使用,誤導(dǎo)公眾,損害企業(yè)合法權(quán)益。商標(biāo)和字號統(tǒng)一,有利于企業(yè)進行宣傳,也有利于消費者牢記和區(qū)別。
7、突出宣傳商標(biāo)。
一些企業(yè)在產(chǎn)品外包裝上,往往突出商品通用名稱,忽視對商標(biāo)的使用,將商標(biāo)放在不顯眼的位置上,變成了“小紐扣”;在廣告宣傳中,海闊天空地介紹商品和企業(yè),卻避而不談商標(biāo)。忽視商標(biāo)的使用和宣傳不能幫助消費者“認(rèn)牌購貨”,使商標(biāo)失去了區(qū)分商品和服務(wù)來源的作用,商標(biāo)知名度自然無法得到提升。
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