制作假冒商標(biāo)罪
制作假冒商標(biāo)罪
制作假的商標(biāo)有什么罪罰?如何認(rèn)定制作假冒商標(biāo)罪?學(xué)習(xí)啦小編把整理好的制作假冒商標(biāo)罪分享給大家，歡迎閱讀，僅供參考哦!
假冒注冊商標(biāo)罪
假冒注冊商標(biāo)罪，是指違反國家商標(biāo)管理法規(guī)，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪侵害的客體是國家對商標(biāo)的管理制度和他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，犯罪對象是他人的注冊商標(biāo)。刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上。
假冒注冊商標(biāo)罪 - 現(xiàn)狀分析
中國現(xiàn)行刑法對假冒注冊商標(biāo)的行為的打擊范圍明顯過于有限，不僅保護(hù)對象過于狹小，未將與注冊商品商標(biāo)具有相同法律地位的注冊服務(wù)商標(biāo)納入刑法的保護(hù)視野，而且對假冒注冊商標(biāo)的行為方式的規(guī)定也過于單一，明顯不利于對商標(biāo)權(quán)人和消費(fèi)者利益的保護(hù)。這無疑不利于對此類行為的有效控制。
無怪乎有人認(rèn)為，“當(dāng)前對一些商標(biāo)的侵權(quán)和犯罪依然猖獗，究其原因除了經(jīng)濟(jì)利益的因素以外，還有刑法對該類犯罪的立法相對滯后，執(zhí)法措施不力，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)較差等原因。為了加大刑法對假冒注冊商標(biāo)的打擊力度，完善假冒注冊商標(biāo)犯罪，有效預(yù)防、控制商標(biāo)犯罪，全面履行TRIPS協(xié)議。
假冒注冊商標(biāo)罪 - 構(gòu)成要件
客體要件
本罪侵害的客體是國家對商標(biāo)的管理制度和他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
本罪的犯罪對象是他人的注冊商標(biāo).中國對商標(biāo)專用權(quán)的取得采用注冊原則，即按申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，即誰先申請商標(biāo)注冊，商標(biāo)權(quán)就授予誰。由于采用注冊原則，只有注冊商標(biāo)才受《商標(biāo)法》保護(hù)，沒有注冊的商標(biāo)不在保護(hù)之列。
在中國，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可對注冊商標(biāo)進(jìn)行不同的分類：根據(jù)商標(biāo)使用的對象來看，中國商標(biāo)可分為商品商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)兩大類;按照商標(biāo)的構(gòu)成要素，中國的商標(biāo)可分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、字母商標(biāo)、數(shù)字商標(biāo)、三維標(biāo)志商標(biāo)、顏色組合商標(biāo)和組合商標(biāo);
按照中國商標(biāo)注冊申請書表格中通用的商標(biāo)種類，可將商標(biāo)劃分為一般商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)三類。根據(jù)刑法第二百一十三條的規(guī)定，假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪對象只包括商品商標(biāo)，不包括服務(wù)商標(biāo)。
客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
1、行為人必須在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。一方面，行為人使用商標(biāo)的商品與注冊商標(biāo)的商品必須是同一種商品;另一方面，行為人所使用的商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相同。
刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。具有下列情形之一，可以認(rèn)定為刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”：
(1)改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的;
(2)改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的;
(3)改變注冊商標(biāo)顏色的;
(4)其他與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。使用與注冊商標(biāo)相似的商標(biāo)的行為，不構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。
刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”，是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。
2、未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可。《商標(biāo)法》第二十六條規(guī)定：“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。”據(jù)此，經(jīng)過注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用該注冊商標(biāo)的，是合法行為，不構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用經(jīng)注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。實(shí)踐中有的被許可人使用他人注冊商標(biāo)，卻不在商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。這種行為違反了《商標(biāo)法》，也會(huì)侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。但既然使用注冊商標(biāo)本身是被注冊商標(biāo)所有人許可的，就不能構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。
主體要件
本罪的主體為一般主體，自然人和單位均能成為本罪主體。就自然人而言，只要行為人達(dá)到了法定刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力，實(shí)施了假冒注冊商標(biāo)的行為，即可構(gòu)成犯罪。就單位而言，單位實(shí)施了假冒他人注冊商標(biāo)的行為，構(gòu)成犯罪的，實(shí)行雙罰制，即對單位判處罰金，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。
主觀要件
本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，即行為人明知某一商標(biāo)是他人的注冊商標(biāo)，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與該注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。一般情況下，假冒他人注冊商標(biāo)罪的行為人都具有獲利的目的，但依刑法規(guī)定“以營利為目的”不是假冒注冊商標(biāo)罪的構(gòu)成要件，有些假冒商標(biāo)的行為也可能是為了損害他人注冊商標(biāo)的信譽(yù)等。不論是出于什么動(dòng)機(jī)或目的，均不影響本罪的構(gòu)成。如果是出于過失，即確實(shí)不知道自己所使用的商標(biāo)是他人已注冊的商標(biāo)，則不構(gòu)成本罪，可以按一般的商標(biāo)侵權(quán)行為處理。
商標(biāo)反向假冒行為的刑法規(guī)制
商標(biāo)反向假冒，是指未經(jīng)商標(biāo)專用權(quán)人許可，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的行為(下文簡稱反向假冒行為)。商標(biāo)反向假冒的刑法規(guī)制是怎樣的?請看下文為您詳細(xì)介紹：
(一)刑法規(guī)制商標(biāo)反向假冒行為的依據(jù)
其一，反向假冒行為的社會(huì)危害性巨大。正如上文所闡述的那樣，反向假冒行為是一種具有多重性質(zhì)的危害行為，它所造成的危害結(jié)果也是多方面的。再考慮到商標(biāo)法第52條將四種危害性大致相當(dāng)?shù)纳虡?biāo)侵權(quán)行為列舉在一起，筆者以為，整體而言，商標(biāo)反向假冒行為的法益侵害難以低于其他的商標(biāo)犯罪行為。具體說來：
首先，這種行為導(dǎo)致原商標(biāo)權(quán)利人投入的巨大的人力、物力、智力建立起來的無形資產(chǎn)的喪失(品牌增值機(jī)會(huì)、市場份額和市場利益的慢慢喪失);
其次，這種行為給消費(fèi)者造成混淆和誤認(rèn)，會(huì)增加消費(fèi)者對商品信息的搜尋成本和辨別成本，使消費(fèi)者支付更高對價(jià)，并且要承擔(dān)無法獲得真正的生產(chǎn)廠家直接售后服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，從而達(dá)到侵權(quán)者利用他人的商品來樹立自己的品牌和商譽(yù)的最終目的;
最后，反向假冒商標(biāo)行為擾亂了市場的公平競爭秩序，助長了市場的壟斷，增加了市場信息的不完全性和交易成本。實(shí)踐中，隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及對外開放的日益深入，商標(biāo)侵權(quán)的形式會(huì)越來越多樣化、程度也會(huì)越來越嚴(yán)重，商標(biāo)權(quán)利保護(hù)的刑法保護(hù)已經(jīng)成為公正的知識(shí)產(chǎn)權(quán)市場秩序的重要內(nèi)容。
其二，將反向假冒行為規(guī)定為犯罪并不違背刑法的謙抑精神。根據(jù)刑法謙抑原理，一般以為，對于某種危害社會(huì)的行為，國家只有在運(yùn)用民事的、行政法律手段和措施仍不足以抗制時(shí)，才能運(yùn)用刑法的方法，即通過刑事立法將其規(guī)定為犯罪處以一定的刑罰，并進(jìn)而通過相應(yīng)的刑事司法活動(dòng)加以解決。經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的違法行為，學(xué)界基于刑法謙抑或輕刑化的考慮，一般不主張將市場層面的違法行為提升到罪刑的規(guī)制。然而：
第一，前文的分析揭示商標(biāo)反向假冒行為具有嚴(yán)重的法益侵害，民事、行政方面的規(guī)制還不足以充分地懲處該類行為。因此，將商標(biāo)反向假冒行為犯罪化并不違背刑法的謙抑精神。
第二，輕刑化并不排除將具有相當(dāng)法益侵犯的市場行為犯罪化，甚至根據(jù)犯罪情形提高某些犯罪行為的法定刑。所以，輕刑化只是一種趨勢，而不是原則。由于商標(biāo)反向假冒行為的法益危害達(dá)到了較為嚴(yán)重的程度，輕刑化也不是刑法忽視該行為的理由。當(dāng)然，刑罰作為最嚴(yán)厲的制裁手段，保持一定的謹(jǐn)慎也是必要的。
打擊面太大也不利于經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)，只有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的嚴(yán)重程度才能稱之為犯罪，未達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)的則交由經(jīng)濟(jì)法、民法、行政法等進(jìn)行調(diào)控。為此，在將某種行為規(guī)定為犯罪以后，我們還可以在定罪標(biāo)準(zhǔn)上進(jìn)行平衡，包括適當(dāng)?shù)靥岣叻缸锏拈T檻等。
其三，從比較的角度看，將反向假冒行為規(guī)定為犯罪也是許多國家的通例。世界上很多國家將反向假冒行為規(guī)定為犯罪，包澳大利亞、意大利、法國、葡萄牙、西班牙、加拿大、美國、英國、法國以及我國的香港地區(qū)等。如澳大利亞商標(biāo)法第148條規(guī)定未經(jīng)許可撤換他人商品上的注冊商標(biāo)或者出售這種撤換商標(biāo)后的商品均構(gòu)成刑事犯罪。
(二)刑法規(guī)制商標(biāo)反向假冒行為的實(shí)現(xiàn)
其一，有關(guān)條文設(shè)計(jì)。
研究現(xiàn)行刑法典的規(guī)定，不妨在刑法第213條后增加一條——第213條之一：未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，去除其使用在商品上的注冊商標(biāo)或者將商品上的注冊商標(biāo)更換為其他商標(biāo)而又進(jìn)行銷售，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
其二，有關(guān)條文解讀。
第一，從行為所侵犯的客體看：首先反向假冒是一種侵權(quán)行為，直接地侵犯了注冊商標(biāo)所有人的商標(biāo)所有權(quán);其次反向假冒還是一種不正當(dāng)競爭行為，將他人的商品去除商標(biāo)進(jìn)行銷售或者將他人的商標(biāo)更換為其他的商標(biāo)(包括自己的和合法獲得的第三人商標(biāo))進(jìn)行銷售，不僅阻礙了消費(fèi)者對原商品生產(chǎn)者信賴度的增加，而且又不正當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大地自己商標(biāo)的知名度;最后反向假冒也是對消費(fèi)者權(quán)益的一種侵害，最明顯的就是侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)，同時(shí)從長遠(yuǎn)角度來看，也是對消費(fèi)者經(jīng)濟(jì)利益的侵害。另外要注意的反向假冒行為的對象是他人生產(chǎn)的產(chǎn)品，而非他人的注冊商標(biāo)，因?yàn)樵撔袨榈膶?shí)質(zhì)是盜用或貶低他人產(chǎn)品的聲譽(yù)。
第二，從行為的客觀方面來看：反向假冒行為包括以下一些內(nèi)容：
(1)去除他人產(chǎn)品上的注冊商標(biāo)或者用其他商標(biāo)替換該產(chǎn)品的原有商標(biāo);
(2)該去除或更換行為未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的同意;
(3)將處理后的商品又投入市場進(jìn)行銷售;
(4)達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。其中要注意的是行為人必須有進(jìn)行再次銷售的行為，如果僅實(shí)施了去除商標(biāo)的行為而沒有再次投入市場銷售，那么該行為的社會(huì)危害性就微乎其微了，不能作為犯罪處理。同時(shí)，如果僅僅是對他人生產(chǎn)的產(chǎn)品更換商標(biāo)也沒有進(jìn)行銷售，那么其社會(huì)危害性相對來說要小的多，可以相應(yīng)地對其實(shí)施一定的行政或民事制裁。
第三，從行為的主觀方面來看：行為人實(shí)施方向假冒行為必須是故意的，其動(dòng)機(jī)主要是盜用他人的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品來創(chuàng)立自己的品牌，并牟取不當(dāng)利益。這里的利益主要是長期利益，假冒人通過高價(jià)購買優(yōu)質(zhì)名牌產(chǎn)品貼上自己的商標(biāo)低價(jià)銷售，短期內(nèi)是虧損的，但是當(dāng)其自己的商標(biāo)獲得較高的知名度的時(shí)候也就是其開始獲取不當(dāng)利益的時(shí)候。也不排除少數(shù)行為人意圖通過去除他人商標(biāo)從而消極地降低他人產(chǎn)品的聲譽(yù)，達(dá)到排擠競爭對手的目的。
第四，從行為的主體方面看：反向假冒行為人屬于一般主體，包括自然人和單位。一般是與被假冒人生產(chǎn)、制造同類商品的生產(chǎn)者，這是該行為的客體、客觀方面及主觀方面的特征所決定的。但在某些情況下銷售者也可以成為反向假冒行為人，比如一些獲得了某商標(biāo)許可使用權(quán)的經(jīng)銷商，購進(jìn)他人商品再撤換其商標(biāo)，作為自己經(jīng)銷的商品投入市場，仍然構(gòu)成反向假冒。如果銷售者僅僅實(shí)施了去除商標(biāo)后再銷售的行為，不構(gòu)成反向假冒。因?yàn)檫@種情況下一般缺乏創(chuàng)牌或貶低他人產(chǎn)品的動(dòng)機(jī)。另外，如果銷售者使用非合法取得的第三人注冊商標(biāo)更換了原來產(chǎn)品的商標(biāo)并進(jìn)行銷售，則構(gòu)成了假冒注冊商標(biāo)罪，就不屬于反向假冒行為。
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