公司注銷后債權(quán)債務(wù)怎么辦(2)
二、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
公司注銷后，原來的民事主體資格喪失，由此，在債權(quán)的實(shí)現(xiàn)方面存在著兩個(gè)重要的問題：一個(gè)是由誰來行使債權(quán)追索權(quán)，一是如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)?
(一)公司注銷后原股東能否取得債權(quán)
公司財(cái)產(chǎn)是公司合法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括以公司名義擁有的物權(quán)、債權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。在公司存續(xù)期間，公司對公司財(cái)產(chǎn)享有全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)代公司理論中，公司財(cái)產(chǎn)和股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)是區(qū)分開的。股東的出資轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)后，即喪失了所有權(quán)，而成為公司的財(cái)產(chǎn)。在公司存續(xù)期間，股東不能要求公司返還其財(cái)產(chǎn)。但是，公司發(fā)生終止的情形后，對于公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)應(yīng)該還由原股東取得，并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。公司財(cái)產(chǎn)最初的來源是股東出資，其后經(jīng)過公司的經(jīng)營活動，使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化，這種變化可能是數(shù)量上的增加，也可能是減少。對于超出原出資的財(cái)產(chǎn)，可以視為原出資的滋息。這樣，由原出資人取得公司終止后的剩余財(cái)產(chǎn)就順理成章了，也是符合民法基本原理的。
而且根據(jù)“刺破公司面紗”理論是啟示，原公司的債權(quán)也應(yīng)歸原股東。“刺破公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權(quán)人在法人那里無法獲得清償，能否要求法人背后的人承擔(dān)責(zé)任”的問題。在公司“面紗”的兩邊，是公司的債權(quán)人和股東。公司這道“面紗”把他們分割開來，使他們不能直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，必須通過公司這個(gè)橋梁。“刺破公司面紗”理論的實(shí)質(zhì)是公司債權(quán)人可越過公司而直接向股東主張權(quán)利。既然公司債權(quán)人可以“刺破面紗”直接向股東主張權(quán)利，為什么在公司終止的情況下，股東為了維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能“刺破面紗”直接向公司債務(wù)人主張權(quán)利呢?民法的基本原則就是公平，是雙方權(quán)利和義務(wù)的對等。在這個(gè)問題上，也應(yīng)該是平等地行使權(quán)利。在公司終結(jié)的情況下，如果原股東不能對公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)行使權(quán)利，則無異于讓公司的債務(wù)人無根據(jù)地得到應(yīng)該屬于公司，而最終屬于公司原股東的財(cái)產(chǎn)，這顯然是很不公平的，也不符合民法的基本原則。
因此，公司注銷后的未實(shí)現(xiàn)債權(quán)應(yīng)該由公司原股東取得其“所有權(quán)”，而不能屬于公司原債務(wù)人所有。
(二)股東如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)
1、股東應(yīng)自己的名義行使權(quán)利
原股東取得債權(quán)后該如何實(shí)現(xiàn)成為一個(gè)新的問題，由于原公司已經(jīng)終結(jié)，原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權(quán)了，那么原股東是否應(yīng)該以自己的名義追索債權(quán)呢?筆者認(rèn)為應(yīng)該以自己名義追索債權(quán)，原因在于股東已經(jīng)取得了債權(quán)的追索權(quán)，并且股東行使追索權(quán)是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論，股東在自己合法權(quán)益被公司內(nèi)部人員侵害時(shí)，法律為保護(hù)股東的利益都允許股東以自己的名義行使權(quán)利，在公司注銷后債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的情況下，股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”，法律更應(yīng)該允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅從理論上如此，在法院審理此類案件的實(shí)踐中，通常股東都是以自己名義進(jìn)行訴訟的，而且這種方式已經(jīng)得到法院的認(rèn)可。
2、公司注銷后原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)
公司在清算終結(jié)后，股東分得剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)包括公司遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對于這部分債權(quán)，因?yàn)楣疽巡淮嬖诹?，失去了由原公司繼續(xù)行使權(quán)利的依據(jù)，只能由原公司的股東來行使權(quán)利。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是，如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán)，而只有轉(zhuǎn)化后，才能由原股東向原公司債務(wù)人主張權(quán)利。針對不同的情況，實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路：
(1)在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。
公司進(jìn)入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務(wù)人，同時(shí)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。這就為公司原股東取得公司的債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東盡管是公司的出資人，但他是獨(dú)立的與公司和債務(wù)人之外的第三人，主體資格是適格的。那么，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務(wù)人即可，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權(quán)也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對于受讓該債權(quán)的股東來說，面臨的風(fēng)險(xiǎn)是該債權(quán)有可能不能實(shí)現(xiàn)。因此，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)遵循自愿的原則，由股東主動接受。同時(shí)，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)考慮受讓者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，給予其適當(dāng)?shù)恼劭蹆?yōu)惠。
(2)分配債權(quán)給股東。
在這種模式下，公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)將遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然，從程序上說，分配到該債權(quán)的股東，如要實(shí)現(xiàn)該債權(quán)，則仍應(yīng)履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務(wù)人主張權(quán)利。
(3)被遺漏的債權(quán)，原股東均有權(quán)追索。
對于被遺漏的債權(quán)，原股東仍享有最終所有權(quán)。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn)，而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權(quán)不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個(gè)人名下，應(yīng)屬于原股東共有，因此，這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。
3、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權(quán)后，即可以自己的名義向債務(wù)人追索。其追索所得，由自己取得，其他股東不得主張權(quán)利，債務(wù)人也不能以公司已經(jīng)終結(jié)為由對抗這種權(quán)利主張。原股東在通過上述第三種方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)后，有義務(wù)通知其他股東，并仍應(yīng)按原出資比例分配所實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。如不通知其他股東，則其他股東有權(quán)向取得該債權(quán)的股東主張權(quán)利。
這樣設(shè)計(jì)的目的在于保護(hù)原股東的權(quán)益。從目前《公司法》的立法傾向來看，公司注銷的制度過于關(guān)注公司債務(wù)人的利益而忽視公司和股東的利益。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，任何人出資設(shè)立公司的目的都在于謀取利益，任何人與公司發(fā)生關(guān)系的目的，也在于謀取利益，因此，不應(yīng)偏重于保護(hù)一個(gè)群體而忽視另外的群體。任何人投資于公司都應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)，同樣，任何人與公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來，也應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)。而從鼓勵投資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)的目的出發(fā)，理應(yīng)平等保護(hù)所有主體的利益。
公司債務(wù)的注銷過程
通常情況下，公司注銷前應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算時(shí)對債務(wù)作出處理。但是，很多情況下，股東為了逃避債務(wù)，不清算或者清算不合法甚至“主動吊銷執(zhí)照”的方式侵害債權(quán)人的利益。對此，法律給出了明確規(guī)定，以懲罰該類行為主體。
公司股東濫用股東權(quán)逃避債務(wù)，承擔(dān)連帶責(zé)任。股東為了逃避債務(wù)，常常惡意注銷公司，或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)后注銷公司等，此時(shí)，債權(quán)人可以依據(jù)公司法第二十條第三款之規(guī)定追索相關(guān)股東，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
清算人員具有違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)公司法第205條、206條、207條之規(guī)定，清算組及清算人員在清算過程中具有違法行為，將被處以罰款等處罰;同時(shí)沒收違法所得。
合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、破產(chǎn)法對清算及責(zé)任的規(guī)定非常具體。合伙企業(yè)清算是，清算人有違法行為，對債務(wù)承擔(dān)償還和賠償責(zé)任;個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任;在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，行為人具有破產(chǎn)法第31條、32條、33條規(guī)定的行為時(shí)，法定代表人或其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
公司吊銷營業(yè)執(zhí)照后注銷前的訴訟主體資格
公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，在注銷登記完成前，其主體資格問題備受爭議。這也是部分公司借吊銷討債的切入點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，吊銷執(zhí)照后，公司主體資格消失，公司不能再有清算外的行為;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司吊銷執(zhí)照后，依然可以作為訴訟主體。我同意后一種觀點(diǎn)，理由是，吊銷是被動的，公司還沒有來得及清算，因此，許多問題需要解決，賦予其一定的主體資格利于后續(xù)問題的解決。
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