企業(yè)法人變更需要怎么做(2)
企業(yè)法人變更需要怎么做
談有限責(zé)任公司股東變更登記
近來，由于對公司登記機關(guān)作出的股東變更登記之行為不服而引起的糾紛、訴訟越來越多，由此引發(fā)了關(guān)于股東變更登記行為的性質(zhì)、登記機關(guān)的審查責(zé)任，以及股東變更登記與《行政許可法》關(guān)系等的討論。專業(yè)人士認為弄清這些問題有利于登記機關(guān)正確地履行職責(zé)，有利于司法部門正確的作出裁決。
一、股東變更登記的性質(zhì)
關(guān)于股東變更登記，有人認為：公司運作應(yīng)本著交易自由、管理從嚴的原則，否則不利于穩(wěn)定正常的經(jīng)濟秩序，以及保護善意第三人的利益。工商行政管理機關(guān)作為公司的登記機關(guān)對公司股東變更所實施的登記行為，是國家公權(quán)力對公司這一營利性主體所實施的管理，公司股東發(fā)生變化后，在登記機關(guān)辦理變更登記是確定新股東資格的必要形式和必經(jīng)程序，股東變更而未登記屬于變更無效。因此，登記機關(guān)的登記行為具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利主體或者說創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的效力，是設(shè)權(quán)性登記。
專業(yè)人士認為：股東變更登記屬于商事登記，應(yīng)遵循登記對抗主義的原則。也就是說，公司股東發(fā)生變化、產(chǎn)生變更后，未經(jīng)登記機關(guān)登記不會導(dǎo)致公司變更股東這一商事行為的無效，不能否定未列入登記機關(guān)股東名單的人的股東資格，只是該變更不會產(chǎn)生對抗第三人的效果;登記機關(guān)作出的變更登記行為沒有創(chuàng)設(shè)股東權(quán)利或資格的作用，即使被登記機關(guān)登記了的股東也完全可能并不具備股東資格和權(quán)利，有關(guān)股東及其股權(quán)的工商登記內(nèi)容并不具有實質(zhì)意義的行政預(yù)決效力，而僅僅是起到一種外在的證據(jù)作用，完全可以被當(dāng)事人所提供的相反證據(jù)推翻，屬于證權(quán)性登記;公司辦理股東變更登記是公司股東或股權(quán)發(fā)生變更、實際合法股東已產(chǎn)生后，公司和原股東對新股東應(yīng)盡的完善手續(xù)之附隨義務(wù)。
二、股東變更登記的審查方式
既然公司登記機關(guān)的股東變更登記行為不具有設(shè)權(quán)性，而只是證權(quán)性的商事登記行為，那么登記機關(guān)在審查公司提交的股東變更登記材料時應(yīng)采取何種方式呢?
如果糾紛涉及經(jīng)營狀況良好或有好的發(fā)展前途的公司，原告方均認為登記機關(guān)違反審查原則及標(biāo)準(zhǔn)，對他人提交的虛假的股東會決議、章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料予以核準(zhǔn)登記，致使其在不知情的情況下喪失股東資格，訴訟中請求法院以登記機關(guān)違法登記為由撤銷該變更登記，從而恢復(fù)其股東身份;如果糾紛涉及的是一經(jīng)營不善、面臨債權(quán)人追索債權(quán)的公司原告又會以登記機關(guān)未盡審查義務(wù)、憑他人提交的假冒其名義簽署的材料違法登記其為公司股東為由，請求法院撤銷登記機關(guān)登記，從而否定其股東身份、免除債務(wù)。登記機關(guān)在訴訟答辯中均強調(diào)，登記機關(guān)對申請人提交的材料履行形式審查的義務(wù)，只要材料齊全、符合法定形式就應(yīng)予以登記。人民法院在審理此類案件時，司法不統(tǒng)一的現(xiàn)象也比較突出，有時甚至?xí)霈F(xiàn)相同案件判決結(jié)果截然相反的情況，對登記機關(guān)應(yīng)如何審查股東變更登記材料存在較多的分歧和疑問。
由于《公司法》、《公司登記管理條例》并未對公司股東變更登記的審查方式作出明確規(guī)定，因此，實踐中對公司登記機關(guān)應(yīng)采取何種方式對股東變更登記進行審查爭議較大?，F(xiàn)目前看來，有形式審查說，實質(zhì)審查說、審慎審查說。
形式審查說認為，登記機關(guān)僅對申請材料的形式要件進行審查，即審查材料是否齊全是否符合法定形式，對于申請材料的有效性、真實性不作審查。工商企字[2001]第67號答復(fù)是此形式審查說的重要依據(jù)，也是訴訟中支撐登記機關(guān)所持“因申請材料和證明文件不真實所引起的后果，登記主管機關(guān)不承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任”觀點的最主要的證據(jù)。
實質(zhì)審查說認為，登記機關(guān)不僅要對申請材料的要件是否具備進行審查，還要對材料的實質(zhì)性內(nèi)容的真實性進行審查。
審慎審查說認為，登記機關(guān)在申請人提交的材料進行審查時，應(yīng)盡合理謹慎之注意義務(wù)，通過一般方法和手段(核對筆跡、印章、就疑點詢問申請人等)而非特別方法和手段(調(diào)查、鑒定、勘驗等)來發(fā)現(xiàn)申請材料內(nèi)容可能存在的真實性問題。
專業(yè)人士認為，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，公司的數(shù)量越來越多，公司登記機關(guān)根本沒有能力對眾多公司發(fā)生的股東變更申請進行真實性和合法性的審查，實質(zhì)審查的觀念已無法適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，再者股東變更登記屬于商事登記，是證權(quán)性的，其本身強調(diào)和彰顯的是其公示性。因此專業(yè)人士不贊成對股東變更登記的審查采取實質(zhì)審查方式。形式審查方式可以簡化登記程序、提高登記效率，但在不同的審查方式下，公司股東變更登記的證明效力是不同的。
專業(yè)人士主張在對公司股東變更登記審查時采取審慎審查的方式，同時建議在修改《公司登記管理條例》時，對股東(包括法定代表人)變更登記所應(yīng)提交的文件、應(yīng)審查的內(nèi)容等方面做更具體、明確的規(guī)定，盡可能摒棄“登記機關(guān)要求提交的其他文件”的立法體例;如條例不宜做細化規(guī)定，可采取“實施細則”的方式解決登記實際工作中所遇難題。
三、股東變更登記與《行政許可法》
1、關(guān)于告之義務(wù)的履行
最近，北京、河南等地相繼發(fā)生不服登記機關(guān)股東(或法定代表人)變更登記而產(chǎn)生的訴訟，股東變更是直接關(guān)系到當(dāng)事人重大利益的事情，作為登記機關(guān)的工商部門理應(yīng)據(jù)此及時通知當(dāng)事人前來陳述，否則即屬程序違法，應(yīng)予責(zé)令重新作出或撤銷。的確，股東變更確乎關(guān)系公司利益、股東利益的大事，但股東變更登記是否屬于行政許可行為確值得商榷。當(dāng)公司的主體資格發(fā)生變化(例如出現(xiàn)分立、合并、內(nèi)資轉(zhuǎn)外資等情形)，或者公司的經(jīng)營范圍發(fā)生變化，也即出現(xiàn)《行政許可法》第四十九條所規(guī)定的變更行政許可事項之情形時，應(yīng)當(dāng)按照《行政許可法》第三十六條的規(guī)定履行告之義務(wù)。
公司變更股東的行為是民事法律行為，屬于公司行為自治的范疇。公司的股東由誰組成，無須經(jīng)由登記機關(guān)許可，登記機關(guān)不應(yīng)當(dāng)也無法控制公司自治行為?！豆痉ā贰ⅰ豆镜怯浌芾項l例》中規(guī)定公司股東發(fā)生變化后，應(yīng)當(dāng)在登記機關(guān)辦理變更登記，該變更登記行為專業(yè)人士在前文已述屬于商事登記行為，按照行政法學(xué)理論來講則接近于行政確認行為，即行政主體對某項事實或某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確認。因此，專業(yè)人士不贊成將股東變更登記行為納入行為許可行為的范圍。登記機關(guān)的股東變更登記行為只要符合現(xiàn)行《公司法》、《公司登記管理條例》的規(guī)定就是合法的，而無須受《行政許可法》條文的約束。
2、關(guān)于對申請人作假行為的處理
登記機關(guān)對于申請人“提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司股東變更登記”的違法行為應(yīng)如何處理呢?由于《公司法》、《公司登記管理條例》對“提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司登記”違法行為規(guī)定處罰時，將違法行為的主體規(guī)定為特殊主體“公司”，而不是一般主體，因此造成在查處此類違法行為時，如查明登記機關(guān)本身無過錯，不存在自糾的問題，且公司也無過錯，非違法行為的實施主體，而是由他人(公司內(nèi)股東或公司外他人)所為時，顯出法律空白，對當(dāng)事人如何處罰無法可依。因此，建議修改《公司登記管理條例》時，將“提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司登記”違法行為的主體由特殊主體修改為一般主體。
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