創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)如何設(shè)計(jì)股權(quán)法律架構(gòu)？

　　Z律師近期很忙，所以，最近沒(méi)有分享。相信接下來(lái)，應(yīng)該會(huì)比較有規(guī)律。

　　我說(shuō)過(guò)，我會(huì)從創(chuàng)業(yè)的“零”開(kāi)始，結(jié)合我的創(chuàng)業(yè)法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)積累，做持續(xù)性的分享。

　　一直以來(lái)，很多創(chuàng)業(yè)者，甚至已初具創(chuàng)業(yè)規(guī)模的創(chuàng)業(yè)者，都問(wèn)我同樣一個(gè)問(wèn)題，就是怎么確定合伙人的股權(quán)比例，即股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)。口頭咨詢回復(fù)，不可能周詳;且，每個(gè)人問(wèn)一次，就回答一次，沒(méi)有效率?，F(xiàn)在呢，我就結(jié)合我的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于初創(chuàng)團(tuán)隊(duì)的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)問(wèn)題，做如下書面分享。

　　目前的創(chuàng)業(yè)組織形式一般為公司，而不是法律意義上的合伙企業(yè)，創(chuàng)始人法定稱謂是股東，而不是合伙人。但鑒于大家都習(xí)慣稱呼為合伙人，所以，本文也將創(chuàng)始人稱為創(chuàng)始合伙人或合伙人。

　　關(guān)于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)，包括什么人可以參與股權(quán)分配，股權(quán)蛋糕如何切割，股權(quán)分配需要考慮的因素，合伙人股權(quán)的成熟機(jī)制及合伙人特殊原因退出機(jī)制安排等方面。

　　什么是合伙人，誰(shuí)可以參與初創(chuàng)股權(quán)分配?

　　合伙人，通俗的理解就是一起做事的人，在創(chuàng)業(yè)層面，我的理解應(yīng)該是能背靠背，各自獨(dú)當(dāng)一面，實(shí)現(xiàn)各自包括研發(fā)、運(yùn)營(yíng)、資金、渠道等優(yōu)勢(shì)有效整合的團(tuán)隊(duì)，合伙人之間緊密聯(lián)系、不可相互替代。只有這些合伙人才可以參與股權(quán)的分配。

　　我輔導(dǎo)過(guò)的創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目中所涉及的下列人群，被我建議不能參與初創(chuàng)股權(quán)分配。

　　1、不能保證持續(xù)保有的資源提供者。有些項(xiàng)目的啟動(dòng)需要諸如電信運(yùn)營(yíng)商、旅游、文化和交通等行政資源的，而這些關(guān)系需要某人的私人關(guān)系取得，這就存在不確定性，不能作為合伙人。對(duì)于這部分資源的利用，在初期可以以顧問(wèn)的形式，交換和取得資源。

　　2、兼職者。創(chuàng)業(yè)是一個(gè)長(zhǎng)期的事業(yè)，需要全身心投入，如屬于非資金投入的兼職者，是不適合當(dāng)合伙人，具體理由，應(yīng)該不需要贅述。

　　3、專家顧問(wèn)。有些創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目的啟動(dòng)和順利運(yùn)營(yíng)，需要特定專業(yè)的顧問(wèn)，但有些顧問(wèn)會(huì)提出不收顧問(wèn)費(fèi)，換股權(quán)，這不可取。因?yàn)榧热皇穷檰?wèn)，就當(dāng)然可能因?yàn)槟承┰?ldquo;不顧不問(wèn)”，其占有股權(quán)，非但不能發(fā)揮應(yīng)有作用，還會(huì)對(duì)項(xiàng)目造成嚴(yán)重影響。

　　4、早期員工。有些初創(chuàng)團(tuán)隊(duì)，為了留住人才，可能會(huì)提出說(shuō)給予小比例的股權(quán)，甚至?xí)孕”壤烧鄣止べY，減少工資支出。這同樣不可取，因?yàn)樵缙诘墓蓹?quán)是非常珍貴的，不能輕易給;且，初創(chuàng)公司的股權(quán)，在員工眼里，也是不值錢，起不到激勵(lì)作用。

　　5、不認(rèn)同合伙事業(yè)發(fā)展理念，不能長(zhǎng)期堅(jiān)持，不能同舟共濟(jì)的人。個(gè)中理由，應(yīng)該很容易理解吧。雖然容易理解，但其實(shí)不是那么容易做到，創(chuàng)業(yè)過(guò)程中，因?yàn)楦鞣N原因，中途退出的案例很多。從這個(gè)意義上講，找志同道合的合伙人，比找結(jié)婚對(duì)象更難，但確實(shí)是這樣。

　　股權(quán)蛋糕如何切

　　公司股權(quán)不能由合伙人分光。合伙事業(yè)的發(fā)展，不可或缺的支持還包括新合伙人、核心員工和投資人。所以，在切股權(quán)蛋糕時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有長(zhǎng)遠(yuǎn)眼光，預(yù)留好未來(lái)需要引進(jìn)的新合伙人的股權(quán)，預(yù)留員工激勵(lì)股權(quán)份額，還有未來(lái)需要引進(jìn)的投資人需要稀釋的份額。

　　對(duì)于具體預(yù)留份額，沒(méi)有固定比例，需根據(jù)實(shí)際情況而定。這些預(yù)留的股權(quán)份額，可以由CEO合伙人代持。

　　當(dāng)然，我這里講的預(yù)留是針對(duì)普通有限責(zé)任公司，對(duì)于股份有限公司，則不存在這個(gè)問(wèn)題，股份公司可以通過(guò)增發(fā)股份的方式，不一定需要采用預(yù)留的方式。

　　合伙人股權(quán)比例分配的考慮因素

　　在預(yù)留股權(quán)后，剩余的基本上就是合伙人可以分配的股權(quán)。關(guān)于分配比例，通?？紤]的因素包括：

　　1、出資。如果所有合伙人都是同意按比例出資，各方資源優(yōu)勢(shì)基本相當(dāng)?shù)模瑒t直接可以按出資比例分配即可。如只有部分合伙人出資，則應(yīng)取得比沒(méi)有出資的合伙人相對(duì)多的股權(quán)。

　　2、項(xiàng)目的CEO應(yīng)取得相對(duì)多的股權(quán)。因?yàn)镃EO是合伙事業(yè)的靈魂，對(duì)公司負(fù)有更多的擔(dān)當(dāng)。只有CEO取得相對(duì)多數(shù)的股權(quán)，才有利于創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目的決策和執(zhí)行。

　　3、綜合評(píng)估每個(gè)合伙人的優(yōu)勢(shì)。比如，有些項(xiàng)目的啟動(dòng)，不需要太多資金，而是依賴某位合伙人的專利;有些項(xiàng)目需要?jiǎng)?chuàng)意，產(chǎn)品僅是技術(shù)實(shí)現(xiàn);有些項(xiàng)目，產(chǎn)品并不具有絕對(duì)的市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，推廣更重要;有些項(xiàng)目，可能某個(gè)合伙人不需要怎么出錢出力，但只要其是合伙人，以后融資、導(dǎo)入項(xiàng)目所需資源、IPO就比較容易;各種情況，無(wú)法一一羅列。因此，對(duì)于具體情況，相應(yīng)資源提供者，應(yīng)占有相對(duì)多的股權(quán)。

　　4、科學(xué)評(píng)估每位合伙人在初創(chuàng)過(guò)程中各個(gè)階段的作用。創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目的啟動(dòng)、測(cè)試、推出等各個(gè)階段，每個(gè)合伙人的作用不一樣，股權(quán)安排應(yīng)充分考慮不同階段每個(gè)合伙人的作用，以充分調(diào)動(dòng)每位合伙人的積極性。

　　5、必須要有明顯的股權(quán)梯次，絕對(duì)不能是均等的比例。如果是三個(gè)合伙人，最為科學(xué)的比例結(jié)構(gòu)是5：3：2。

　　以上講的是原則，但其實(shí)是可以用量化的方式，折算出大致的股權(quán)比例。具體方法，囿于篇幅，不作詳細(xì)說(shuō)明，有具體需要的，另行交流。

　　合伙人股權(quán)成熟機(jī)制

　　合伙人股權(quán)成熟機(jī)制，對(duì)于很多創(chuàng)業(yè)者而言，是比較陌生的。其法律價(jià)值在于預(yù)防個(gè)別合伙人中途退出給項(xiàng)目造成的影響，約定合伙人分到的股權(quán)并不是實(shí)打?qū)嵉绞值墓蓹?quán)，而是附條件的成熟和實(shí)現(xiàn)。

　　創(chuàng)業(yè)過(guò)程中，創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目啟動(dòng)了，但有些合伙人可能會(huì)因?yàn)楦鞣N原因退出。但如果其已離開(kāi)，但仍然持有公司股權(quán)，特別是如果公司完成融資或獲得快速發(fā)展的，其無(wú)異于坐享其成，這對(duì)于其他還在堅(jiān)守付出的合伙人是非常不公平的。

　　那么，這種情況下，應(yīng)當(dāng)有因應(yīng)措施，那就是股權(quán)成熟制度。

　　舉個(gè)例子。

　　A、B、C合伙做項(xiàng)目，A是CEO，B是CTO，C是COO,股權(quán)比例為50%：30%：20%，約定所持有的股權(quán)，分四年成熟，每年成熟25%。如在四年內(nèi)，任一合伙人退出的，則未成熟股權(quán)由其他合伙人回購(gòu)(也可以約定公司回購(gòu)，但建議盡量約定合伙人回購(gòu)，因?yàn)楣净刭?gòu)涉及到減資，程序相對(duì)麻煩)。

　　項(xiàng)目啟動(dòng)后剛好滿一年，作為COO的C不干了。那么，C成熟的股權(quán)為：20%×1/4=5%，余下15%股權(quán)屬于未成熟的股權(quán)，即C離職后，仍可以持有5%的股權(quán)，未成熟股權(quán)由A、B合伙人按股權(quán)比例回購(gòu)。如此，一方面可以承認(rèn)C對(duì)于公司的貢獻(xiàn)，另一方面可以用回購(gòu)的未成熟股權(quán)吸收替代的新COO合伙人。

　　順便講下，以上采用的是分期成熟模式，實(shí)踐中也有約定按項(xiàng)目進(jìn)展進(jìn)度比如產(chǎn)品測(cè)試、正式推出、迭代、推廣、總用戶數(shù)和日活用戶數(shù)等階段分期成熟，也有按融資階段分期成熟，也有按項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)業(yè)績(jī)遞增情況分期成熟。

　　這里，在回購(gòu)方面，很重要的一點(diǎn)是關(guān)于回購(gòu)價(jià)格的確定，必須在創(chuàng)業(yè)合伙協(xié)議明確約定，不能等發(fā)生該等情形后再協(xié)商回購(gòu)價(jià)格。另，常見(jiàn)的回購(gòu)價(jià)格確定方式包括預(yù)先設(shè)定的股權(quán)價(jià)格、按利潤(rùn)預(yù)估PE倍數(shù)等方式。

　　特殊原因退出的股權(quán)處理

　　實(shí)踐中，在項(xiàng)目推進(jìn)過(guò)程中，會(huì)遇到比如合伙人離婚、犯罪、去世等情況，這些都會(huì)導(dǎo)致合伙人退出的結(jié)果，如不提前設(shè)計(jì)法律應(yīng)對(duì)方案，會(huì)對(duì)項(xiàng)目造成嚴(yán)重影響。

　　1、離婚。如合伙人未作夫妻財(cái)產(chǎn)約定，則股權(quán)依法屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。如A合伙人離婚，則其所持有的股權(quán)將被視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，這顯然不利于項(xiàng)目的開(kāi)展。所以，在合伙協(xié)議里，我建議約定特別條款，要求合伙人一致與現(xiàn)有或未來(lái)配偶約定股權(quán)為合伙人一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)，或約定如離婚，配偶不主張任何權(quán)利，即“土豆條款”。

　　2、犯罪。如B合伙人犯罪，被追究刑事責(zé)任，則其不能或不適合繼續(xù)參與項(xiàng)目的，則應(yīng)強(qiáng)制退出，并參照上述股權(quán)成熟機(jī)制處理。

　　3、繼承。公司股權(quán)屬于遺產(chǎn)，依我國(guó)《繼承法》、《公司法》規(guī)定，可以由其有權(quán)繼承人繼承其股東資格和股權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。但由于創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目“人合”的特殊性，由繼承人繼承合伙人的股東資格，顯然不利于項(xiàng)目事業(yè)。《公司法》未一概規(guī)定股東資格必須要被繼承，公司章程有規(guī)定，從公司章程規(guī)定。言意之下，公司章程可以約定合伙人的有權(quán)繼承人不可以繼承股東資格，只繼承股權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。因此，我一般要求創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，為確保項(xiàng)目的有序、良性推進(jìn)，在公司章程約定合伙人的有權(quán)繼承人只能繼承股權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，不能繼承股東資格。